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南京挪用資金罪律師_量刑標(biāo)準(zhǔn)、司法解釋、立案標(biāo)準(zhǔn)、職務(wù)侵占資金拘留取保候?qū)彛瑹o罪罪輕辯護(hù)

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南京挪用資金罪刑事辯護(hù)律師致力于預(yù)防單位犯罪及企業(yè)家個(gè)人的刑事風(fēng)險(xiǎn)防范,為挪用資金犯罪案件提供緩刑、無罪、罪輕辯護(hù),解答最新司法解釋、法院量刑標(biāo)準(zhǔn),出庭辯護(hù),維護(hù)犯罪嫌疑人的合法權(quán)益.

    ▲南京挪用資金罪律師解讀罪名
        挪用資金罪,根據(jù)我國《刑法》和有關(guān)司法解釋規(guī)定,是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還的,或者雖未超過3個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的,或者進(jìn)行非法活動的行為。“數(shù)額較大”是構(gòu)成犯罪的必備要件。因此,在這種情況下,是否達(dá)到“數(shù)額較大”,就成為區(qū)分一般的挪用本單位資金的違法違紀(jì)行為和挪用單位資金罪的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。
        犯本罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,或者數(shù)額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑.

    ▲南京挪用資金罪律師談挪用資金罪的具體表現(xiàn)形式
        1.挪用本單位資金,數(shù)額較大,超過三個(gè)月未還。
      對于此種情況,必須有兩種限制,即挪用本單位資金既不是進(jìn)行非法活動,也不是進(jìn)行營利活動,而是進(jìn)行其他活動,所以這兩種條件必須同時(shí)具備,缺一不可.。即所謂“超期未還型”.
        2.挪用本單位資金雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動的.
      營利活動,是以營利為目的所實(shí)施的合法的一切經(jīng)營活動。例如,以挪用的資金作為資本,從事經(jīng)商、生產(chǎn)、入股分紅、存入銀行或者借給他人而個(gè)人得利等.。但是應(yīng)當(dāng)注意,這里所指的營利活動不包括非法活動。對于挪用資金進(jìn)行營利活動的行為,刑法規(guī)定構(gòu)成犯罪的限制較為寬松,只要挪用的數(shù)額較大,就構(gòu)成犯罪.。對于挪用時(shí)間是否超過三個(gè)月,以及行為人營利的目的是否達(dá)到,均不要求。即所謂“營利活動型”。
        3.挪用本單位資金進(jìn)行非法活動的.
      所謂“非法活動”,是包括一切違法犯罪活動,常見的有非法經(jīng)營、賭博、走私、嫖娼、行賄等。此種形式的挪用原則上對期限、數(shù)額均無限制.

    ▲南京挪用資金罪律師解讀挪用資金罪與挪用公款罪的區(qū)別
        挪用資金罪與挪用公款罪在客觀上都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利挪用資金的行為,在主觀上都是挪用的故意,有時(shí)犯罪對象也可能都是公司、企業(yè)或者其他單位的資金.。挪用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權(quán),挪用公款罪侵犯的客體是公款的使用權(quán)和國家機(jī)關(guān)的威信、國家機(jī)關(guān)的正常活動等,既有侵犯財(cái)產(chǎn)的性質(zhì),又有嚴(yán)重的瀆職的性質(zhì).。挪用資金罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,但國家工作人員除外。挪用公款罪的主體是國家工作人員.

    ▲南京挪用資金罪律師以案說法--定性錯(cuò)誤
        被告人陳某某與醫(yī)院簽訂《勞動合同》,約定被告人為門診“收費(fèi)員”(實(shí)際上也是收費(fèi)員)。她的工作就是按照就診病人提供的醫(yī)生處方或劃價(jià)金額收取醫(yī)藥費(fèi),并按規(guī)定于當(dāng)日下班前交到醫(yī)院財(cái)務(wù)人員處,或交給銀行前來收款的人員手中(其向醫(yī)院財(cái)務(wù)人員交單據(jù)),其工作僅限于收取和上交醫(yī)藥費(fèi)。其工作內(nèi)容不具有任何代表單位進(jìn)行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)管和管理的職能,陳某某她所從事的實(shí)質(zhì)上是收取病人醫(yī)藥費(fèi)并上交醫(yī)院財(cái)務(wù)的勞務(wù)性工作,而非管理醫(yī)藥費(fèi)的公務(wù)性質(zhì)工作。

    ▲南京挪用資金罪律師以案說法--不構(gòu)成挪用資金罪.
        首先,《刑法》第二百七十二條挪用資金罪中侵犯的客體是“公司、企業(yè)或者其他單位資金的使用收益權(quán)”,對象則是本單位的資金,這種資金應(yīng)當(dāng)是以貨幣的形式表現(xiàn)出來的,而我國現(xiàn)行《刑法》及相關(guān)司法解釋中并未規(guī)定作為生產(chǎn)原料的煤可以“資金”論,從另一個(gè)角度講這些“煤”自始至終并未以煤款的表現(xiàn)形式出現(xiàn)在村集體的賬務(wù)上,既然資金沒到賬,這又何來挪用資金之說.。在本案中,吳某父親的某某化廠自1月至11月在村二煤礦拉煤,8月便陸續(xù)將款打到村賬上,對于村煤礦而言,只不過是買方將款打得遲了些,但在本質(zhì)上實(shí)屬買賣合同...
        其次,挪用資金罪對主體是有要求的,吳某是村長,在村煤礦上并未任職務(wù),也非煤礦上的工作人員,不符合挪用資金罪中主體是“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”這一規(guī)定,因此邢明俊不符合本案中挪用資金罪對主體的要求。
       再次,某化廠的法人代表是吳某的父親(挪用資金罪第39頁),并非吳某本人,也沒有相關(guān)證據(jù)能夠證明吳某將此價(jià)值387萬元的“煤”借給或者貸給他的父親邢某則,因此在本案的客觀要件方面也不符合挪用資金罪的相關(guān)規(guī)定。
        綜上,辯護(hù)人認(rèn)為關(guān)于吳某挪用資金387萬元實(shí)際上是某化廠欠村二煤礦387萬元的煤款在拉煤時(shí)并沒給,而是在事后陸續(xù)結(jié)清的買賣合同..,故不能認(rèn)定吳某對此387萬元構(gòu)成挪用資金罪.

    ▲南京挪用資金罪律師談非法活動
        在實(shí)踐中對該罪的處斷時(shí)會產(chǎn)生困難。一般認(rèn)為,挪用行為是比較容易認(rèn)定的,而具體用途的認(rèn)識可能五花八門。比如說,用于“非法活動的”的用途,司法實(shí)踐部門就對此眾說紛紜。現(xiàn)行刑法典第二百七十二條對“非法活動”和“營利活動”的內(nèi)涵沒有做出明確的規(guī)定,有人認(rèn)為,“非法活動”既包括違法活動,也包括犯罪活動;有人認(rèn)為,“非法活動”僅限于犯罪活動。這就給司法認(rèn)定帶來困難。此外,關(guān)于挪用資金罪的立法規(guī)定和司法解釋均把“營利活動”和“非法活動”作為兩種情節(jié)并列加以規(guī)定,而實(shí)際上,“營利活動”和“非法活動”兩者是有著交叉..的一對概念。“營利活動”有合法與非法之分,非法活動同樣有“營利”與“不營利”之別。而立法規(guī)定和司法解釋對于二者的區(qū)分,無論是在字面上還是內(nèi)容上均未做出明確的說明.。而挪用資金進(jìn)行“營利活動”和進(jìn)行“非法活動”構(gòu)成挪用資金罪的條件是不一樣的.。依照現(xiàn)行的《最高人民.公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》,這就必然出現(xiàn)這樣的困惑:行為人挪用資金五千元生產(chǎn)假冒偽劣產(chǎn)品,如果將此理解為挪用資金進(jìn)行營利活動,對行為人就不能以挪用資金罪定罪處罰;而若將此理解為挪用資金進(jìn)行非法活動,則應(yīng)追究行為人挪用資金的刑事責(zé)任。可見,立法規(guī)定的不完善,最終只能使司法機(jī)關(guān)陷入進(jìn)退兩難的困境,刑事立法對司法實(shí)務(wù)的指導(dǎo)作用難以發(fā)揮。因此,將挪用資金罪中的具體用途規(guī)定入犯罪構(gòu)成會帶來司法實(shí)務(wù)上的很多困難。

    ▲南京挪用資金罪律師以案說法--從輕處罰
        1、本案屬公司股東間糾紛引發(fā)的輕微犯罪。
        某公司存續(xù)期間,各股東存在矛盾,導(dǎo)致公司停止運(yùn)營并進(jìn)行清算.。因各方對清算分配方式存在持久爭議,王某某在取得饒某某、陳某某同意,并知會李某某的情況下,將清算資金中的800000元匯入投資經(jīng)營的福建某公司賬戶.
        結(jié)合上述案情,該案可定性為未能妥善處理公司股東間發(fā)生糾紛而引發(fā)的輕微犯罪。
        2、王某某具有自首情節(jié),并認(rèn)罪、悔過。
        案發(fā)后,王某某主動到.投案自首,積極配合公安機(jī)關(guān)的偵查工作、且真誠悔過.
        3、王某某已將涉案款項(xiàng)全部退回某公司賬戶,積極賠償股東的損失并取得某公司及全體股東的諒解.
        某公司、公司股東饒某某、李某某、陳某某及法定代表人李某某.同向某市.出具《諒解書》,對王某某的行為予以諒解,不再追究責(zé)任;并強(qiáng)烈建議撤銷案件,按民事糾紛處理。
        4、王某某是初次實(shí)施輕微犯罪,主觀惡性較小.
        前已述及,王某某將清算資金匯入其投資經(jīng)營的福建某公司賬戶的背景原因有三個(gè):一是某公司已于7月份經(jīng)股東會決定停止?fàn)I業(yè);二是全體股東已對某公司的資產(chǎn)進(jìn)行清算,對清算結(jié)果是認(rèn)可的,只是對分配方式產(chǎn)生不同意見;三是王某某方可分配資產(chǎn)金額高達(dá)146萬余元,明顯高于轉(zhuǎn)賬金額83萬多元.。因此,王某某在轉(zhuǎn)賬時(shí)主觀上并不是想挪用公司資金,而是認(rèn)為領(lǐng)取自己可分配資產(chǎn);主觀惡性較小。
        結(jié)合上述案情,王某某系初次實(shí)施輕微犯罪,主觀惡性較小,可不判處刑罰。

    ▲南京挪用資金罪律師以案說法--無罪
        一、本案中所涉及到的放貸行為(即控方所指“犯罪事實(shí)”) 是在信用社主任徐某某領(lǐng)導(dǎo)下,有會計(jì)等人參與,且各司其職的單位自身經(jīng)營業(yè)務(wù)行為,而絕非控方錯(cuò)誤認(rèn)定的個(gè)人行為,這已為法庭所取證人證言和法庭質(zhì)證所證實(shí),各家貸款客戶更能證實(shí)其借貸資金是向“個(gè)人”還是面對“單位”.。不能將該單位實(shí)行的“主任負(fù)責(zé)制”牽強(qiáng)認(rèn)定為“個(gè)人責(zé)任制”,諾大一筆貸款資Gt某某息的支出和回收,不是徐某某個(gè)人所能完成的,會計(jì)等人的證詞雖系在該行為已被公安、檢察機(jī)關(guān)認(rèn)定為“犯罪”,主任徐某某已鋃鐺入獄等巨大壓力之下所作,但仍可見楊、王兩位證人良知尚存,也從中可見該“個(gè)人行為”的事實(shí)真相——一宗完全是為了單位利益且系本行經(jīng)營業(yè)務(wù)的單位行為!這就是為旁證所證明的事實(shí),而非誣人入罪的主觀武斷!
         二、徐某某行為的主觀故意是為本單位扭轉(zhuǎn)危局
         控方在其抗訴書中,對被告人徐某某的主觀故意這一犯罪構(gòu)成要件,竟以“這一點(diǎn)不必贅述”來一語帶過,是極為蒼白的,更是極不嚴(yán)肅的.。經(jīng)一審查明的事實(shí)和關(guān)鍵性證詞證實(shí),徐某某在冒著個(gè)人危險(xiǎn)傾力為信用社收回..萬貸款之后,眼見信用社客戶流失、業(yè)務(wù)受阻、虧損與日俱增的情形,為“穩(wěn)住有信譽(yù)的主要客戶”,扭轉(zhuǎn)危局,開展業(yè)務(wù),才按照縣聯(lián)社(上級)在該信用社動用資金放貸6.2萬元的先例和模式,放出幾筆貸款,且按信用社規(guī)定全部收回貸款本息,這就是徐某某故意和客觀行為的全部真實(shí)內(nèi)容,豈能“不必贅述”而去搞主觀臆斷,甚至主觀歸罪!

    ▲南京挪用資金罪律師以案說法--無罪
        如上所述,高某等合伙人與公司是掛靠與被掛靠的..,公司對大衛(wèi)廣場工程沒有任何投入,是陳某東與高某、劉某、陳某西.同出資200多萬承包了該工程,高某等合伙人自負(fù)盈虧、自墊資金進(jìn)行施工,只是按約定交納管理費(fèi)及相應(yīng)的稅費(fèi)給公司,所以高某收取的武漢大衛(wèi)廣場C棟樓房的樁基工程補(bǔ)償款、違約金等.計(jì)800萬元應(yīng)歸高某與陳某東、劉某、陳某西所有,不歸公司所有。
        案中高某等合伙人與公司是掛靠..,公司基于掛靠..授權(quán)高某個(gè)人收取廣場C棟樓房的樁基工程款,所以高某將該工程款存入個(gè)人賬戶是符合法律規(guī)定的,不存在挪用資金的客觀事實(shí).。本案中高某是大衛(wèi)廣場工程的出資人之一,是受合伙人陳某東、劉某、陳某西的委托追討工程款,經(jīng)過十幾年的訴訟,終于爭取到了補(bǔ)償款、違約金等.計(jì)800萬元,由于其他合伙人無視對外的債務(wù)、無視十幾年的訴訟費(fèi)用及其它費(fèi)用,要求直接按該工程款進(jìn)行分配,才導(dǎo)致該工程款至今無法結(jié)算分配,所以高某根本不存在挪用資金的主觀故意。
        在接受委托后,我們做了大量的工作,逐漸掌握了整個(gè)案件的情況,并且通過對案情的進(jìn)一步研究分析,我們認(rèn)為高某的行為不構(gòu)成挪用資金罪,其實(shí)質(zhì)是幾個(gè)合伙人之間的民事經(jīng)濟(jì)糾紛,如果用刑事手段解決民事經(jīng)濟(jì)糾紛,明顯錯(cuò)誤。在整個(gè)辦案過程中,一方面我們與被告人高某保持及時(shí)、充分的溝通,逐漸取得被告人高某及其家人、朋友充分的信任,使我們跟他們的配合變得更加默契,合作也變得更加密切,由此也更加堅(jiān)定了我們?yōu)楸桓嫒烁吣匙鳠o罪辯護(hù)的信心;另一方面我們也與法官、檢察官保持良好的溝通,讓我們的法律意見能夠被他們充分考慮并且采納我們的辯護(hù)觀點(diǎn)。最終,通過我們和被告人高某及其家人、朋友.同努力,取得較好的辦案效果,.以本案實(shí)事、證據(jù)有變化為由決定撤回起訴,同日.裁定準(zhǔn)許公訴機(jī)關(guān)撤回起訴,被告人高某得到法律公正的審判。

    ▲南京挪用資金罪律師以案說法--不是.犯
        1、《刑法》第272條僅是規(guī)定了挪用人挪用本單位資金構(gòu)成犯罪,但并未規(guī)定資金使用人構(gòu)成犯罪.
        2、依據(jù)最高人民.《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條“挪用公款給他人使用,使用人與挪用人.謀,指使或參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪.犯定罪處罰”的規(guī)定,法律也僅是規(guī)定了公款使用人.謀、指使、參與、策劃的四種行為模式,并未規(guī)定使用人明知是單位公款而使用就構(gòu)成挪用公款罪這一行為模式;即使用人明知該公款來源,但沒有.謀、指使、參與、策劃挪用的行為,就不能僅僅因?yàn)槭褂霉罹驼J(rèn)定為.犯;更何況法律僅就挪用公款罪專門作了“.犯”的規(guī)定,而沒有對挪用資金罪有任何“.犯”的相關(guān)規(guī)定、解釋。退一步講,即使上訴人張××與原審被告人王×有.謀、指使、參與、策劃的行為,張××也不能構(gòu)成挪用資金罪。因?yàn)椴荒軐⑴灿霉钭锏囊?guī)定類推適用于挪用資金罪.。因此,一審.適用法律錯(cuò)誤,
        尤某某不屬于大賚店村的工作人員,也沒有利用職務(wù)之便挪用款項(xiàng),不構(gòu)成挪用資金罪,更不構(gòu)成犯罪。
        尤某某所經(jīng)營的三源置業(yè)有限責(zé)任公司因資金緊張,尤某某向趙某安借款,趙某安稱無款,尤某某就提出叫他幫忙向他人找款,趙某安就與賈某軍聯(lián)系給尤某某借款。尤某某根本沒有與趙某安、賈某軍.謀挪用村集體的款項(xiàng).。特別是根據(jù)刑法第272條的規(guī)定,“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的,或者進(jìn)行非法活動的,處三年之下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,或者數(shù)額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。”;尤某某不是大賚店村村委會的工作人員,不可能利用工作之便挪用大賚店村村的資金,當(dāng)然不符合挪用資金罪的犯罪主體,不構(gòu)成挪用資金罪。.

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