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關(guān)于請求對劉某華（涉嫌非法占有農(nóng)用地）
不予起訴的辯護(hù)意見
桃江縣人民檢察院：
貴院審查起訴的劉某華涉嫌非法占用農(nóng)用地案件，劉某華已委托湖南大民律師事務(wù)所肖國平律師為辯護(hù)人。
本律師接受委托后，查閱了案卷，會(huì)見了劉某華（取保候?qū)彛屑?xì)研究了相關(guān)法律。本律師認(rèn)為，劉某華的犯罪事實(shí)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者可以免除刑罰，特請求貴院對劉某華不予起訴。
理由如下：
一、劉某華涉嫌非法占用1萬平米林地，事出有因[中法網(wǎng)]。不同政府職能部門互不協(xié)調(diào)、互相矛盾，導(dǎo)致了本案非法占用林地的發(fā)生。
（一）國土資源部門已許可桃江縣全盛礦業(yè)公司在涉案林地上露天采礦。露天采礦必然要占用14.21萬平米礦區(qū)范圍內(nèi)的林地。
2016年11月7日，桃江縣全盛礦業(yè)公司取得桃江縣國土資源局頒發(fā)的、礦山名稱為桃江縣清塘建筑石料用板巖礦的采礦許可證，證號為C4309222014117130136577。
采礦許可證確定的礦區(qū)面積為0.1421平方公里（折算為14.21萬平方米，或213.2畝），采礦方式為露天開采，礦種為板巖，生產(chǎn)規(guī)模為每年12萬立方米。
采礦許可證有效期限伍年，自2016年11月7日至2021年11月7日。
見證據(jù)卷第32頁。
劉某華涉案的1萬平米林地，位于采礦許可證確定的14.21萬平米的采礦區(qū)內(nèi)。該1萬平米林地與礦區(qū)14.21萬平米的其他林地，沒有任何不同。
桃江縣全盛礦業(yè)公司也取得了湖南省安全生產(chǎn)管理局頒發(fā)的安全生產(chǎn)許可證。
見證據(jù)卷第33頁。
（二）林業(yè)部門遲遲未許可桃江縣全盛礦業(yè)公司占用林地采礦。
1、桃江縣林業(yè)部門認(rèn)定，涉案林地為國家級公益林地。
見訴訟文書卷第7頁。
《國家級公益林管理辦法》第七條規(guī)定，有關(guān)部門要設(shè)立國家級公益林標(biāo)牌，標(biāo)明國家級公益林的地點(diǎn)、四至范圍、面積、權(quán)屬、管護(hù)責(zé)任人，保護(hù)管理責(zé)任和要求、監(jiān)管單位、監(jiān)督舉報(bào)電話等內(nèi)容。
劉某華案件涉及的公益林地，林業(yè)部門并未設(shè)立上述標(biāo)牌[www.hbhongyijixie.com]。
2、《國家級公益林管理辦法》第九條規(guī)定，開采礦藏使用國家級公益林地，可按照《建設(shè)項(xiàng)目使用林地審核審批管理辦法》有關(guān)規(guī)定辦理使用林地手續(xù)。
3、桃江縣全盛礦業(yè)公司自2016年至今，持續(xù)向林業(yè)部門申請辦理使用林地手續(xù)，但是，林業(yè)部門一直沒有回復(fù)，既沒有表示同意，也沒有表示不同意。
（三）由于國土資源部門與林業(yè)部門行政許可的不協(xié)調(diào)，桃江縣全盛礦業(yè)公司投資巨大的礦山開采項(xiàng)目，只能無限期拖下去。
1、項(xiàng)目總投資額達(dá)到了3000萬元。
（見牛田鎮(zhèn)政府與桃江縣全盛礦業(yè)有限公司于2016年簽訂的《頁巖開發(fā)項(xiàng)目投資合同書》）。
2、至案發(fā)時(shí)，已實(shí)際投入股東資金900多萬元，其中劉某華已投入290萬元。
見證據(jù)材料卷第10頁蘇品成詢問筆錄。
3、作為桃江縣全盛礦業(yè)公司主要股東的劉某華，壓力之大可想而知。
在巨大的壓力下，劉某華未經(jīng)公司決策機(jī)構(gòu)集體決策，擅自決定小規(guī)模占用林地開采礦石，一時(shí)急躁，以至于觸犯了刑律。
二、劉某華犯罪情節(jié)輕微。
（一）對劉某華非法占用林地面積的認(rèn)定：劉某華非法占用的林地不到5000平米（7.5畝），且宜認(rèn)定其非法占用的林地視同為普通林地。
1、經(jīng)桃江縣林業(yè)調(diào)查規(guī)劃設(shè)計(jì)隊(duì)鑒定（桃林調(diào)鑒【2018】第038號，訴訟文書卷第8頁），“改變林地用途面積為壹萬平方米（10000平方米），為國家級生態(tài)公益林地”。
2、牛田鎮(zhèn)人民政府證實(shí)：“劉某華案件涉及的10000平米公益林地，在2015年前，部分被原金旺煙花廠占用，部分被一些村民亂采濫挖礦山資源占用，占用的具體面積不詳，據(jù)估算，大概在一半左右”。
見補(bǔ)充偵查卷第11頁，《桃江縣全盛礦業(yè)有限公司關(guān)于劉某華涉嫌非法占用農(nóng)用地有關(guān)事宜的匯報(bào)》，牛田鎮(zhèn)人民政府于2018年12月25日在匯報(bào)材料上注明“情況屬實(shí)，請予從輕處理”，并加蓋了公章。
據(jù)此，桃江縣全盛礦業(yè)公司進(jìn)入后，公司方面人員非法占用的林地大概在5000平米（7.5）左右。
3、桃江縣全盛礦業(yè)公司開始采礦后，公司人員非法占用林地，起始時(shí)間為2017年3月。
見訴訟文書卷第4頁，《林業(yè)行政處罰決定書》。
劉某華在2017年6月以后，才開始擔(dān)任公司法人代表、公司生產(chǎn)負(fù)責(zé)人。
見見證據(jù)材料卷第6頁，劉某華供述。
據(jù)此，劉某華非法占用的林地面積不足7.5畝。
4、宜將劉某華非法占用的林地視同為普通林地。
如前所述，《國家級公益林管理辦法》第七條規(guī)定，林業(yè)部門要在國家級公益林設(shè)立國家級公益林標(biāo)牌。本案涉及的林地，并未設(shè)立這樣的標(biāo)牌。因此，基于普通人的認(rèn)知，在追究刑事責(zé)任時(shí)，只能將涉案林地視同普通林地。
依據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，非法占用普通林地，追究刑事責(zé)任的起點(diǎn)面積為10畝。
（二）劉某華非法占用林地，并未造成林地的原有植被或林業(yè)種植條件嚴(yán)重毀壞或嚴(yán)重污染。
1、刑法第三百四十二條規(guī)定，非法占用農(nóng)用地，改變被占用土地用途，數(shù)量較多，造成農(nóng)用地大量毀壞的，才構(gòu)成非法占用農(nóng)用地犯罪。
2、司法解釋對非法占用林地“造成農(nóng)用地大量毀壞”解釋為：造成林地的原有植被或林業(yè)種植條件嚴(yán)重毀壞或嚴(yán)重污染。
3、案卷中，劉某華非法占用林地，但并無證據(jù)證明，其非法占用林地造成了林地的原有植被或林業(yè)種植條件嚴(yán)重毀壞或嚴(yán)重污染[中法網(wǎng)]。
4、牛田鎮(zhèn)人民政府證實(shí)：“劉某華案卷涉及的10000平米公益林地，林地上原本沒有植被，占用后林業(yè)條件并未嚴(yán)重破壞”。
見補(bǔ)充偵查卷第12頁，《桃江縣全盛礦業(yè)有限公司關(guān)于劉某華涉嫌非法占用農(nóng)用地有關(guān)事宜的匯報(bào)》，牛田鎮(zhèn)人民政府于2018年12月25日在匯報(bào)材料上注明“情況屬實(shí)，請予從輕處理”，并加蓋了公章。
三、劉某華犯罪情節(jié)輕微，犯罪后主動(dòng)投案自首（見證據(jù)材料卷第1頁），認(rèn)罪悔罪，人民檢察院對其作出不起訴決定，符合刑事訴訟法第..百七十三條第二款的規(guī)定。
以上辯護(hù)意見，懇請?zhí)医h人民檢察院采納[www.hbhongyijixie.com]。
謝謝！
附：相關(guān)法律、司法解釋、規(guī)章。
劉某華委托的辯護(hù)人
湖南大民律師事務(wù)所肖國平律師簽名：
2019年1月14日
。
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