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代T某訴某局行政處罰糾紛行政訴訟案一審代理詞
尊敬的審判長、審判員:
新疆君和信律師事務(wù)所接受原告T某的委托，并指派我作為其與某局行政處罰決定即X自限拆決字xxx號《責(zé)令限期拆除違法建設(shè)決定書》案的一審訴訟代理人。就本案的焦點(diǎn)問題發(fā)表代理意見如下:
一、被告某局作出庫自限拆決字xxx號《責(zé)令限期拆除違法建設(shè)決定書》的行政行為違法，主要證據(jù)不足，事實(shí)不清。
xxx號《責(zé)令限期拆除違法建設(shè)決定書》認(rèn)定原告在某某鄉(xiāng)尉普公路33公里處國有土地內(nèi)修建面積為183平方米的磚墻彩板頂結(jié)構(gòu)住宅房屋，修建面積為560平方米的磚墻彩板頂結(jié)構(gòu)的庫房，另修建面積為60平方米的鋼架彩板房的行為，認(rèn)定原告違法，責(zé)令原告于2021年1月3日之前自行予以拆除，逾期未拆除，將依法強(qiáng)制拆除。
（一）原告占用涉案土地不屬于非經(jīng)批準(zhǔn)的情形，經(jīng)過法庭調(diào)查能夠查證的客觀事實(shí)是原告T某占用涉案土地是經(jīng)過原某國土資源局及某某國土分局批準(zhǔn)的，并繳納了土地補(bǔ)償費(fèi)，被告在已生效的法院(2019)行初xxx號行政判決案的書面答辯狀認(rèn)可有原告宅基地，從保護(hù)民生的角度上原告的在該地上唯一的宅基地住房應(yīng)予以保護(hù)，原告占用土地是有償取得土地使用權(quán)。
原告系某某鄉(xiāng)某某村的農(nóng)民，2002年11月原告從四川省移民到了某某鄉(xiāng)某某村，因某某鄉(xiāng)和某某村沒有給原告分配解決宅基地和口糧地即農(nóng)村承包土地，當(dāng)時(shí)某某村委會(huì)讓原告在某某鄉(xiāng)某某村范圍內(nèi)的某尉普公路33KM左側(cè)沙包荒地上平地自建宅基地、開發(fā)土地，原某國土資源局及某某國土分局也準(zhǔn)許原告開建宅基地、開發(fā)土地，2006年并要求原告支付了68畝沙包荒地的土地補(bǔ)償費(fèi)xxxxx元，自此原告有了宅基地和住房。
2008年11月18日原某國土資源局某某國土分局準(zhǔn)許原告在上述土地辦理塑料制品廠，從事塑料制品、棉花、網(wǎng)套加工。2012年3月某環(huán)境保護(hù)局批準(zhǔn)了建廠的項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表，原告在上述宅基地和住房上成立了xxx禾x塑料制品廠，依法至今從事塑料制品、棉花、網(wǎng)套加工經(jīng)營業(yè)務(wù)，上述宅基地和住房現(xiàn)系xxx禾x塑料制品廠經(jīng)營使用。在原告使用涉案土地生活居住、辦廠數(shù)十年期間，被告作為國土行政主管部門是許可的，也是默認(rèn)的。
以上事實(shí)經(jīng)已生效的某人民法院(2019)行初xxx號行政判決確認(rèn)。說明原告宅基地性質(zhì)被告是認(rèn)可的，原告設(shè)立并在涉案土地經(jīng)營塑料制品廠被告也是準(zhǔn)許的。
以上事實(shí)有原告提交的自己的身份證、戶口簿復(fù)印件各1份、2006年5月22日某國土資源局收取T某68畝地xxxxx元土地補(bǔ)償費(fèi)的《xxxxx非稅收入專用收據(jù)》復(fù)印件1份、2008年11月25日某國土資源局某某國土分局蓋章的《證明》復(fù)印件1份、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件1份、某人民法院(2019)行xxx行初號行政判決案復(fù)印件1份完全能夠佐證。
二、被告某局作出庫自限拆決字xxx號《責(zé)令限期拆除違法建設(shè)決定書》未向法院提交完整的程序性證據(jù)，程序合法性不能完全證實(shí)，且行政處罰過程程序多處違法。
（一）被告在法定期限內(nèi)未提供本案行政處罰立案證據(jù)。
（二）未履行行政處罰事項(xiàng)告知程序、未履行行政處罰聽證告知權(quán)。（三）行政處罰決定書內(nèi)容不符合法定要求違法。
三、被告某局作出庫自限拆決字xxx號《責(zé)令限期拆除違法建設(shè)決定書》適用法錯(cuò)誤。
（一）被告向原告送達(dá)的決定書中認(rèn)定原告違反《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十一條和新疆維吾爾自治區(qū)實(shí)施《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》辦法第三十九條規(guī)定，適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤。
1、《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十一條規(guī)定的有多款多個(gè)情形，被告的決定書沒有明確適用的原告違反哪一款哪種形，屬于典型的適用法律不準(zhǔn)確。
2、新疆維吾爾自治區(qū)實(shí)施《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》辦法第三十九條規(guī)定的申請辦理鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證應(yīng)當(dāng)具備下列條件，根本不適用本案。
（二）被告向原告送達(dá)的決定書中依據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條和新疆維吾爾自治區(qū)實(shí)施《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》辦法第五十九條規(guī)定下發(fā)決定，更屬于適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤。
1、《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條規(guī)定“在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除?！?，先暫不論是否存在適用該條款的事實(shí)基礎(chǔ)是否存在，依此規(guī)定這不是被告的職權(quán)范圍，被告無權(quán)依此規(guī)定對原告行政處罰。
新疆維吾爾自治區(qū)實(shí)施《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》辦法第五十九條規(guī)定“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級以上人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實(shí)施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價(jià)x以上xx以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實(shí)物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價(jià)xx以下的罰款?！保C上事實(shí)已經(jīng)說明原告沒有故意違法，是由被告認(rèn)可原告宅基地住宅，且被告許可原告設(shè)立禾歡塑料制品廠經(jīng)營使用涉案土地。被告不應(yīng)決定拆除原告住宅及經(jīng)營的禾歡塑料制品廠廠房及場地。
綜上所述，被告作出的行政處罰決定存在認(rèn)定主要證據(jù)不足、事實(shí)不清，程序不合法，適用法律錯(cuò)誤的情況下做出的，依據(jù)《行政訴訟法》第七十條第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定，行政行為有主要證據(jù)不足、適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的、違反法定程序等情形之一的，人民法院判決撤銷該行政行為，原告懇請人民法院依法撤銷被告作出的行政處罰決定書。以維護(hù)法律正確實(shí)施，糾正被告錯(cuò)誤的行政行為，保護(hù)原告的合法權(quán)益。
以上代理觀點(diǎn)供法庭參考采納為盼！
代理人:新疆君和信律師事務(wù)所
石 斌 律師
2021年6月3日
辦案效果：某局收到法院訴狀及應(yīng)訴通知書后，在開庭前主動(dòng)撤銷了其對T某作出的《責(zé)令限期拆除違法建設(shè)決定書》的政處罰決定并于開庭當(dāng)日給原告T某送達(dá)，代理原告的訴訟效果已經(jīng)取得。在此情況下T某開庭當(dāng)庭申請了撤訴。
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