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法律常識
○○盱眙縣看守所律師釋法：詐騙罪
詐騙罪作為一種故意犯罪，行為人明知自己的行為是一種欺騙行為，會導(dǎo)致他人發(fā)生錯誤認識，并對財產(chǎn)作出錯誤的處理，但行為人為了達到非法占有他人財物的目的，卻希望這一危害結(jié)果的發(fā)生，這一心理態(tài)度是一種直接故意，而不可能是間接故意
.。詐騙罪是一種智力型犯罪，被害人受騙的前提是行為人使用了欺騙手段。無論行為人最初的心理態(tài)度如何，最終必定表現(xiàn)為非法占有他人財物，這只能是直接故意。
詐騙罪是一種目的型犯罪，其目的就是非法占有他人財物，從司法實踐看，其故意及非法占有的主觀目的往往表現(xiàn)為：（1）行為人在行為時就存在明顯的犯罪故意，即一開始就有非法占有他人財物的目的，這是比較容易認定的情形。（2）行為人采取欺騙手段取得他人財產(chǎn)的當時，并沒有非法占有他人財物的目的，但后來由于情況發(fā)生變化，進而產(chǎn)生了非法占有他人財物的目的，這種情形也是應(yīng)認定為具有非法占有的目的
.。（3）行為人在合法占有他人財物時并沒有詐騙故意，也沒有采取欺騙手段，但后來其主觀意志發(fā)生了變化，而意圖非法占有他人財物，并采取了欺騙的手段不歸還原來合法占有的財物，這種情形雖有些特殊，但仍應(yīng)認定為具有非法占有的目的。⑾至于在定罪上應(yīng)定詐騙罪還是侵占罪，可以進一步研究
.。
○○盱眙縣看守所律師釋法：侵占罪與其他罪名之間的區(qū)別
侵占罪與盜竊罪同屬侵犯財產(chǎn)罪，其主體都是一般主體
.。其區(qū)別主要表現(xiàn)在：盜竊罪是秘密竊取公私財物的行為，在盜竊時，財物并不在行為人控制之下：而侵占罪則是行為人侵占物主委托管理的財物，其實施侵占行為時，被侵占之物當時已在他的實際控制之下
.。
本罪與貪污罪的界限
兩罪的區(qū)別是： 1、犯罪對象不同，貪污罪只限于公.財產(chǎn)，且不能是不動產(chǎn)而侵占罪不僅可以是公.財物，還可以是私人財物，且包括不動產(chǎn); 2、犯罪主體不同。侵占罪的主體是一般主體，只要是代為保管他人財物且對其加以侵占的人，均可成為本罪的主體。貪污罪的主體是特殊主體，即國家工作人員。 3、犯罪客觀方面表現(xiàn)不同
.。貪污罪表現(xiàn)為行為人必須利用職務(wù)上的便利，即利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位所形成的經(jīng)手管理公.財物的便利條件。而侵占罪中行為人是否利用職務(wù)上的便利，并不影響該罪的成立
.。
○○盱眙縣看守所律師釋法：調(diào)查取證的實踐途徑
（一）調(diào)查取證權(quán)的救濟途徑及完善
一是完善辯護律師的自行調(diào)查取證制度
.。辯護律師與公訴人雖然職責不同，客觀上存在對立性，但雙方的根本目標是一致的，都是追求法律的真諦和正義，雙方在法律地位上是平等的
.。相對于公訴人而言，辯護人的調(diào)查取證權(quán)受限太多，要在立法上使雙方地位基本平等
.。我們可以借鑒外國立法中對律師調(diào)查權(quán)的規(guī)定，如歐洲各國對律師著手調(diào)查的時間、地點不限制，律師會見時也不需偵查機關(guān)的批準
.。
二是完善辯護律師的申請調(diào)查制度
.。辯護律師申請調(diào)查權(quán)的實現(xiàn)，取決于.、.的主觀態(tài)度，就給.、.留下很大的自由酌量空間，我們不能保證所有的.、.和所有的檢察官、法官都嚴格依法辦事，因此要對他們的自由酌量權(quán)給予必要的制約，要求他們對辯護律師的申請作出明確的答復(fù)，不同意的，要作出書面裁定并闡明理由，同時賦予辯護律師對該裁定享有申請復(fù)議或訴訟的權(quán)利。
（二）律師見證問題的爭議
律師見證，是從律師參與合同談判或?qū)彶樾薷暮贤瑮l款起，直至合同談成，雙方簽字，律師見證一氣呵成
.。但是律師見證不利于保護當事人的合法權(quán)益，不利于律師與公正的分工、配合，不利于維護我國法制的統(tǒng)一和協(xié)調(diào)。
（三）律師擁有調(diào)查取證權(quán)的意義
《律師法》第34條：受委托的律師向案件審查起訴之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的訴訟文書。
律師可以通過翻拍方式復(fù)制案卷材料其中有利因素有：1、加快復(fù)制速度并減輕閱卷的勞動強度；2、提高復(fù)制案卷的效率；3、節(jié)省辦案費用，減輕委托人負擔；4、便于保管和攜帶，更好的適應(yīng)赴外地辦案。
○○盱眙縣看守所律師釋法：罪與非罪的區(qū)別
1.搶劫罪是侵犯財產(chǎn)罪中危害性 、性質(zhì)最嚴重的犯罪，在一般情況下，凡是以非法占有為目的，用暴力、脅迫或者其他方法，強行奪取公私財物的行為，就具備了搶劫罪的基本特征，構(gòu)成了搶劫罪。情節(jié)顯著輕微危害不大的行為，不認為構(gòu)成了搶劫罪
.。例如：青少年偶爾進行惡作劇式的搶劫，行為很有節(jié)制、數(shù)額極其有限，如強索少量財物，搶吃少量食品等，由于情節(jié)顯著輕微，危害不大，屬于一般違法行為，尚不構(gòu)成搶劫罪
.。
2.因為婚姻、家庭糾紛，一方搶回彩禮、陪嫁物，或者強行分割并拿走家庭.有財產(chǎn)的，即使搶回、拿走的份額多了，也屬于民事、婚姻糾紛中處理方法不當?shù)膯栴}，不具有非法強占他人財物的目的，不構(gòu)成搶劫罪。
3. 為子女離婚、出嫁女兒暴死等事情所激怒，而糾集親友多人去砸毀對方家庭財物，搶吃糧菜雞豬，屬于婚姻家庭糾紛中的泄憤、報復(fù)行為，一般應(yīng)做好調(diào)解工作，妥善處理，不要作為搶劫論處。
○對于具有下列情形之一的物證、書證，不能補正或者作出合理解釋的，辯護律師可以提出可補正排除的申請：
（一）勘驗、檢查、搜查、提取筆錄或者扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名，或者對物品的名稱、特征、數(shù)量、質(zhì)量等注明不詳；
（二）物證的照片、錄像、復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件未注明與原件核對無異，無復(fù)制時間，或者無被收集、調(diào)取人簽名、蓋章；
（三）物證的照片、錄像、復(fù)制品，書證的副本、復(fù)制件沒有制作人關(guān)于制作過程和原物、原件存放地點的說明，或者說明中無簽名；
（四）對物證、書證的來源、收集程序有疑問。
○(二)非法證據(jù)是自動排除的嗎？
當人們在討論某一非法證據(jù)要否排除之時，該證據(jù)一定是已經(jīng)過收集、提取和固定程序，在形式上已經(jīng)具備成為證據(jù)的一切要件了。如果這一命題能夠成立的話，那么要回答非法證據(jù)能否自動排除的問題自然涉及三個子問題：一是誰來提出排除的動議？二是誰來決定排除？三是該證據(jù)是自動排除還是裁量排除？
正如前文所述，非法證據(jù)之所以要排除，是因為該證據(jù)的取證手段侵犯了相關(guān)人的基本權(quán)利。認定某一取證行為是否侵犯相關(guān)人的基本權(quán)利，應(yīng)當堅持主客觀相統(tǒng)一的原則。某一取證手段雖然客觀上有侵犯相關(guān)人基本權(quán)利的行為，但相關(guān)人本人并不認為侵犯了他的基本權(quán)利，或者說他自愿接受這種侵犯，便不能認為這一取證手段是非法證據(jù)排除規(guī)則意義上的非法取證行為。這一立論，是建立在個人意思自治以及私權(quán)可以處分和讓渡的法理原則基礎(chǔ)之上的。正因為如此，許多國家都在堅持強制偵查行為程序法定原則的同時，又接受相關(guān)人同意前提下的非法定例外。從這一立論出發(fā)，非法證據(jù)排除規(guī)則適用程序的啟動，一定要以相關(guān)人或者經(jīng)過其授權(quán)的人提出排除動議(或者稱為申請)為前提條件。美國聯(lián)邦.在卡蘭德拉案中，就堅持以“個人親身權(quán)利”標準，將被非法取證手段侵犯的相關(guān)人或者經(jīng)其授權(quán)的人提出排除動議，作為排除程序啟動的條件
.。
某一非法證據(jù)是否排除，其決定者是法官(程序性裁判法官) ，而不是作為控方的檢察機關(guān)。世界上也沒有哪一個國家規(guī)定檢察機關(guān)要根據(jù)非法證據(jù)排除規(guī)則來排除某些證據(jù)的使用。從我國的實際情況出發(fā)，檢察機關(guān)作為法律監(jiān)督機關(guān)在審查起訴過程中，自覺對照非法證據(jù)排除規(guī)則，拒絕使用偵查機關(guān)非法獲取的證據(jù)，當然有其積極意義，但是在法律上明確規(guī)定檢察機關(guān)也是非法證據(jù)排除的主體則實在沒有必要
.。國內(nèi)有不少學者認為，在非法證據(jù)的排除問題上，存在自動排除和裁量排除兩種模式，這實際上是一個偽命題。所有國家的非法證據(jù)都是通過裁量排除的
.。只要承認非法證據(jù)排除本身是一項程序性爭議，承認該爭議的解決客觀上存在著動議的提出、證明、聽證和裁判程序，就不會有自動排除的可能。即使是有些學者主張的自動排除的那一類情形，實際上也是裁量排除的，因為法官在排除該證據(jù)以前必須就該證據(jù)的取證手段是否確實達到了侵犯公民基本權(quán)利的程度進行裁量
.。因此，筆者主張未來有關(guān)非法證據(jù)排除規(guī)則的立法中只要明確規(guī)定哪些非法證據(jù)屬于排除范圍，并建立起科學的非法證據(jù)的動議提出、證明、聽證和裁判程序即可，而沒有必要再做自動排除和裁量排除的區(qū)分
.。。
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