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公司企業(yè)經(jīng)營治理法律風(fēng)險(xiǎn)指南
目 次：
一、選擇設(shè)立公司開展經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)
二、選擇作小股東的風(fēng)險(xiǎn)
三、選擇作大股東的風(fēng)險(xiǎn)
四、資本金分期實(shí)繳的風(fēng)險(xiǎn)
五、注冊資本總額過低的風(fēng)險(xiǎn)
六、股東自己經(jīng)營公司的風(fēng)險(xiǎn)
七、公司為他人提供擔(dān)保的效力風(fēng)險(xiǎn)
八、自由訂立公司章程的風(fēng)險(xiǎn)
九、股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序不規(guī)范的風(fēng)險(xiǎn)
十、法定代表人的簽章規(guī)范與風(fēng)險(xiǎn)
一
選擇設(shè)立公司開展經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：在股東利益與債權(quán)人利益之間，法律較傾向于優(yōu)先保護(hù)后者。在公司對外交易中，債權(quán)人對于公司行為外觀的善意信賴，原則上可獲優(yōu)先保護(hù)；在公司內(nèi)部運(yùn)營中，公司不遵守法定資本制要求的，債權(quán)人可以向公司股東追究連帶責(zé)任；在公司資不抵債時(shí)，公司所有資產(chǎn)優(yōu)先用于清償債權(quán)人的債權(quán)。
依據(jù)與原理
公司作為一種既受股東控制但又能為股東隔離責(zé)任的機(jī)制，同時(shí)其資產(chǎn)還可以依經(jīng)營需要而時(shí)刻變動(dòng)，這本身就是更偏袒于公司股東而不利于債權(quán)人的制度構(gòu)造，所以它一定需要一套保護(hù)公司債權(quán)人的機(jī)制與之配套，才能實(shí)現(xiàn)整體上的利益均衡，才能贏得債權(quán)人的信任，使債權(quán)人愿意認(rèn)可公司的獨(dú)立人格，愿意承認(rèn)與之交易的是公司而非股東本身，愿意接受股東僅承擔(dān)有限責(zé)任。（《公司法》第3、15、16、20條；《民法典》第61、66條；《企業(yè)破產(chǎn)法》第85、113、120條；等等）
如何降低風(fēng)險(xiǎn)
1. 如果在企業(yè)籌備階段就打算保持出資人個(gè)人意志、個(gè)人身份、個(gè)人資信對企業(yè)發(fā)展運(yùn)營的主導(dǎo)地位，那么可不選擇公司制度，而是優(yōu)先考慮個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等形式。
2. 如果幾位發(fā)起人在企業(yè)初創(chuàng)階段，主要依賴他們個(gè)人之間的信任與配合以及個(gè)人..與資信，那么在企業(yè)步入正軌后，在大量債務(wù)形成之前，應(yīng)該盡快回歸公司法要求的股東與董事高管之分野、股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)之分割，同時(shí)完備公司決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、監(jiān)事的檢查監(jiān)督等機(jī)制。
二
選擇作小股東的風(fēng)險(xiǎn)
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)一：難以影響公司的經(jīng)營決策[www.hbhongyijixie.com]。在與大股東有分歧的情況下，大股東的意志更有可能轉(zhuǎn)化為公司意志或股東會(huì)決議；而小股東對于公司經(jīng)營發(fā)展的想法與計(jì)劃則難以實(shí)現(xiàn)，小股東還可能會(huì)被排擠在公司經(jīng)營之外。
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)二：難以收回或撤回其出資。小股東的強(qiáng)制退出機(jī)制門檻較高，法定的適用條件較為嚴(yán)格，個(gè)案中不一定得以滿足。
依據(jù)與原理
不同于上市公司或公眾公司，有限責(zé)任公司屬于封閉公司，人合性較強(qiáng)，股東之間有信賴..，股份少的股東不一定處于弱勢，其份額少，主要基于股東自己的投資決策或股東之間的投資安排。即使個(gè)案里小股東在經(jīng)營決策中受到排擠、處于弱勢，這也主要屬于股東之間的自治范疇，因?yàn)楣蓹?quán)并不當(dāng)然包含管控公司的權(quán)能，并且股東要受制于其團(tuán)體成員身份、要服從于多數(shù)決與團(tuán)體自治機(jī)制，小股東不得因此直接請求解散公司或訴請爭奪經(jīng)營權(quán)。當(dāng)然，如果涉及侵害小股東權(quán)利，例如參會(huì)權(quán)、表決權(quán)、知情權(quán)、股利分配權(quán)等，則另有法律救濟(jì)制度或異議股東退出機(jī)制。
小股東想收回出資或退股的方式主要有三種，一是轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)，但可能因交易價(jià)格難定、交易機(jī)會(huì)較少以及公司經(jīng)營現(xiàn)狀等因素，出讓股權(quán)不一定順利；二是強(qiáng)制要求公司回購其股份，但回購條件較窄，限于公司法第74條所規(guī)定的情形；三是訴請解散公司并收回剩余資產(chǎn)，但只要公司還能夠在大股東或控制股東的控制下正常運(yùn)營，就不符合公司解散條件。（《公司法》第16、20、21、71、74、182條等）
如何降低風(fēng)險(xiǎn)
1. 針對特定事項(xiàng)或重大事項(xiàng)，由公司章程設(shè)置絕對多數(shù)決（2/3）或更高比例的多數(shù)決、累積投票制、一人一票制等決議規(guī)則。
2. 在公司章程中規(guī)定或股東之間提前約定小股東的退出方式，明確退出的相關(guān)條件。
3. 小股東利用好股東知情權(quán)、參會(huì)權(quán)等共益權(quán)，在積極參與公司決策的過程中盡可能了解公司，以便更好地預(yù)估自己的股權(quán)價(jià)值并收集相關(guān)材料。
4. 小股東要清楚了解公司法側(cè)重保護(hù)小股東的相關(guān)機(jī)制：限制公司為控制股東提供擔(dān)保（《公司法》第16條）；向?yàn)E用股東權(quán)利的控制股東索賠權(quán)（第20條）；針對排斥自己參會(huì)的瑕疵決議的撤銷權(quán)（第22條）；知情權(quán)（第33、 條）；臨時(shí)股東會(huì)召集權(quán)（第39、40條）異議股東回購請求權(quán)（第74條）；累積投票權(quán)（參考第105條）；股東代表訴訟或稱派生訴訟權(quán)（第 條）；等等。
三
選擇作大股東的風(fēng)險(xiǎn)
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)一：股東會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)，而大股東特別是控制股東往往能夠掌控股東會(huì)決議結(jié)果，但這并不意味著他們能夠依其個(gè)人想法或喜好任意左右公司決議[www.hbhongyijixie.com]。如果該決議有損公司作為一個(gè)獨(dú)立人格的自身利益、或有損其他股東或小股東利益、或有損公司債權(quán)人利益，則屬于公司股東濫用股東權(quán)利之行為，須承擔(dān)債務(wù)連帶責(zé)任或相關(guān)賠償責(zé)任。
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)二：雖然大股東特別是控制股東能夠掌控公司，并排斥小股東參與公司具體經(jīng)營，或忽視其意見建議，但如果不與小股東處理好..，造成股東之間矛盾過激，進(jìn)而嚴(yán)重破壞公司正常經(jīng)營的話，即使是小股東也可能以公司僵局為由請求.強(qiáng)行解散公司。
依據(jù)與原理
公司控制股東對公司過度支配、操縱公司決策、使公司完全喪失獨(dú)立性、淪為控制股東的工具或軀殼、且嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的常見情形包括：（1）母子公司之間或者子公司之間進(jìn)行利益輸送的；（2）母子公司或者子公司之間進(jìn)行交易，收益歸一方，損失卻由另一方承擔(dān)的；（3）先從原公司抽走資金，然后再成立經(jīng)營目的相同或者類似的公司，逃避原公司債務(wù)的；（4）先解散公司，再以原公司場所、設(shè)備、人員及相同或者相似的經(jīng)營目的另設(shè)公司，逃避原公司債務(wù)的；等等。《公司法》第20條規(guī)定，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任；公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
《公司法》第182條規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。
如何降低風(fēng)險(xiǎn)
1. 在公司經(jīng)營中盡量堅(jiān)持公司法人的獨(dú)立性與自利性，即以本公司自身..利益為股東會(huì)的決議目標(biāo)；即使在集團(tuán)公司內(nèi)部，母子公司之間、各子公司之間也都屬于相互獨(dú)立的法人主體，故要慎用關(guān)聯(lián)交易（包括關(guān)聯(lián)買賣、關(guān)聯(lián)擔(dān)保、關(guān)聯(lián)償債等），做到賬目清楚、公平合理、及時(shí)清結(jié)，盡量維護(hù)需要有限責(zé)任保護(hù)的子公司的獨(dú)立性與自利性。
2. 依法規(guī)范召開股東會(huì)，通過充分協(xié)商討論，盡量保持與小股東的和諧互信..。
3. 盡量保障小股東的退出機(jī)制，不要因斗氣*氣自釀僵局。
四
資本金分期實(shí)繳的風(fēng)險(xiǎn)
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)一：在實(shí)繳期限屆滿之前，公司債權(quán)人未能到期獲償?shù)模淇赡軙?huì)申請公司破產(chǎn)，.受理后即可加速實(shí)繳到期。
風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)二：一旦公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，須向社會(huì)公告破產(chǎn)情況，股東會(huì)將失去管控公司的權(quán)力，公司由.指定的破產(chǎn)管理人接管，.對公司所有資產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)性查封，公司經(jīng)營將可能受到阻斷與負(fù)面影響。
依據(jù)與原理
公司一般自設(shè)立之后，隨著事業(yè)的展開，資產(chǎn)需求才會(huì)逐漸上升，故現(xiàn)行法律賦予股東分期實(shí)繳的自由，的確符合資產(chǎn)的 用益以及公司發(fā)展規(guī)律。但股東在享受實(shí)繳自由的同時(shí)，實(shí)際上是增加了公司債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)，這一利益傾斜需要結(jié)合企業(yè)破產(chǎn)制度予以平衡。據(jù)此，我國現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法對于債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)。
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