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驀然回首，那人卻在燈火闌珊處
——前行律師朱品文談債權(quán)債務(wù)案記
作者：朱品文律師
【案件背景】
2013年5月28日，信陽(yáng)的郝新作為擔(dān)保人，萬(wàn)良作為借款人，給高麗出具借款合同一份，表明借款20萬(wàn)元現(xiàn)金，用期45個(gè)月，每月還款8000元。如果違約，從借款之日起按月息4百分追加利息。因未按期還本付息，2014年4月19日，郝新作為擔(dān)保人，萬(wàn)良作為借款人，給高麗出具新的借款合同一份，在之前借款20萬(wàn)元的基礎(chǔ)上，加上利息，記明借款30萬(wàn)元現(xiàn)金，用期25個(gè)月，每月還款25000元，如果違約從2014年4月19日起按照月利率3百分追加利息。
后因借款萬(wàn)良去世，2017年1月高麗將郝新和萬(wàn)良的妻子李蘭起訴至信陽(yáng)某縣人民法院，要求歸還本金20萬(wàn)元及利息，利息從2013年5月28日起按月息2百分計(jì)算至本息還清之日止，承擔(dān)案件訴訟費(fèi)[中法網(wǎng)]。.開(kāi)庭審理，郝新稱自己和萬(wàn)良系教會(huì)教友..，承認(rèn)自己在借款合同上簽的字，但辯稱借款實(shí)際發(fā)生在2011年，當(dāng)時(shí)只借了2萬(wàn)元，后來(lái)利滾利，一年后打的是十萬(wàn)的借條，再到20萬(wàn)，再到30萬(wàn)元。李蘭稱該債務(wù)非夫妻共同債務(wù)。2017年5月，一審.經(jīng)審理后，認(rèn)定借款數(shù)額為20萬(wàn)元，扣除還款，判決擔(dān)保人郝新償還170400元及利息，利息按年利率24百分計(jì)算。李蘭不承擔(dān)還款責(zé)任。
郝新拿到判決后，猶豫是否要上訴，在上訴期限的最后一天委托河南前行律師事務(wù)所處理該案件。
【律師工作】
河南前行律師事務(wù)所指派律師介入后，工作概況：
1、律師和當(dāng)事人溝通案情，掌握整個(gè)案件過(guò)程。
郝新稱該借貸實(shí)際是2011年左右，王良找高麗借了2萬(wàn)元，帶高息，具體利息多少不清楚，當(dāng)時(shí)出具了一張3萬(wàn)元的借條。后來(lái)利滾利，先后打過(guò)10萬(wàn)元、20萬(wàn)元、30萬(wàn)元的借款合同。其實(shí)真正借款就2萬(wàn)元本金，之后的錢都是利息。通過(guò)當(dāng)事人的描述，律師聽(tīng)完也是醉了，還有這樣的事情？
2、律師研讀一審判決。
通過(guò)一審判決，.查明的事實(shí)是20萬(wàn)元、30萬(wàn)元的借款合同上郝新均承認(rèn)為自己親筆書(shū)寫。另外，20萬(wàn)元借款無(wú)轉(zhuǎn)款憑證，如果是現(xiàn)金，20萬(wàn)元不是個(gè)小數(shù)目，且郝新至始至終都未見(jiàn)該現(xiàn)金，這確實(shí)是一個(gè)疑點(diǎn)。
3、律師擬上訴狀
由于時(shí)間緊迫，上訴期只剩1天，上訴狀的擬寫為..要?jiǎng)?wù)。律師在上訴狀中主要認(rèn)為借貸合同為實(shí)踐合同，本案為利滾利，本金20萬(wàn)元未實(shí)際交付和萬(wàn)良的妻子李蘭應(yīng)對(duì)婚姻期間的共同債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，在事實(shí)認(rèn)定和法律適用上均有問(wèn)題，請(qǐng)求中院撤銷一審判決。當(dāng)天下午擬好千囑萬(wàn)囑讓郝新拿著上訴狀連夜趕到信陽(yáng)，第二天提交成功。
4、律師備戰(zhàn)二審
由于郝新提供的證據(jù)除了其口述沒(méi)有其他新證據(jù)，實(shí)際借款人萬(wàn)良也已去世，整個(gè)案件事實(shí)證據(jù)層面對(duì)上訴人來(lái)講并不太利[www.hbhongyijixie.com]。即便如此，開(kāi)庭前，還是將相關(guān)材料進(jìn)行整理，認(rèn)為在本金金額的認(rèn)定、是否為夫妻共同債務(wù)、郝新是否需要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任等方面，存在考量。
5、二審，律師出庭
通知2017年7月二審開(kāi)庭。開(kāi)庭前郝新忐忑不安，怕要承擔(dān)責(zé)任，要不然退休后的唯一一套房子可能不保。這事到她現(xiàn)在也沒(méi)讓老伴、兒女也不知情，怕他們怪罪自己，壓力是有些大，腿直哆嗦。律師不得不想辦法安慰安慰其情緒，穩(wěn)定后一起出庭。隨著庭審的進(jìn)行，律師思路逐漸清晰，并改變了之前對(duì)李蘭從夫妻共同債務(wù)來(lái)認(rèn)定其需承擔(dān)責(zé)任的認(rèn)定思路，向法庭提出李蘭作為死者萬(wàn)良的財(cái)產(chǎn)繼承人需要在遺產(chǎn)繼承范圍內(nèi)承擔(dān)還款責(zé)任的意見(jiàn)。另外，在法庭進(jìn)行證據(jù)質(zhì)證環(huán)節(jié)，律師從被上訴人提供的2013年5月20萬(wàn)元、2014年4月30萬(wàn)元的兩份借款合同中發(fā)現(xiàn)出借人處均有姓名涂改，依稀能辨認(rèn)出是將羅文華改成羅文新。高麗庭審中自稱自己又名羅文新。律師即向法庭提出，本案高麗在一審中作為債權(quán)人提起訴訟主體不適格，因?yàn)榻杩詈贤杏浢鞯氖窍蛄_文華借款，即使是羅文新，本案也沒(méi)有證據(jù)證明一審原告的高麗即是羅文新。庭審進(jìn)行到這，律師基本上能斷定本次是勝券在握了。果不其然，庭審后，2017年8月信陽(yáng)市中級(jí)人民法院的裁定下來(lái)了，認(rèn)為原審認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，撤銷原一審判決，發(fā)回再審。
郝新收到裁定書(shū)后高興的不得了，律師不得不告訴她，別高興的太早，還有再審，再審還仍然有可能判其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。她一聽(tīng)，嘚瑟的勁頭一下子沒(méi)了。好吧，準(zhǔn)備再審。
本次二審開(kāi)庭，律師還獲得一個(gè)重要信息就是，高麗自稱又名羅文新，一審.的人都知道這一點(diǎn)，因?yàn)樗捌鹪V過(guò)上百起案件了，很多人都欠他的錢。
6、律師備戰(zhàn)再審一審，擬定答辯狀
二審雖然撤銷了一審判決，但還要再審，案件又回到了起點(diǎn)，但郝新作為擔(dān)保人仍然有可能需要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。僅憑未實(shí)際交付一說(shuō)辭，無(wú)相反證據(jù)，成年人的郝新在兩張借款合同上都簽字了，很難推翻借款的事實(shí)。為此，律師提前著手?jǐn)M定再審一審的答辯狀，經(jīng)多次修改，該答辯狀4頁(yè)，另附統(tǒng)計(jì)表一份23頁(yè)，判例多份，準(zhǔn)備向法庭提交。
答辯狀的要點(diǎn)主要是：
1）原告高麗為職業(yè)放貸人，長(zhǎng)期、多次向不特定公眾高息放貸，獲取利益，擾亂了國(guó)家金融秩序，違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，其借貸合同違法，為無(wú)效合同。
為了證明這一點(diǎn)，根據(jù)二審?fù)徯畔ⅲ蓭煵殚啿门形臅?shū)網(wǎng)，調(diào)取原告高麗從2012年至2018年涉及原告的所有公開(kāi)案件，進(jìn)行匯總統(tǒng)計(jì)。經(jīng)分析發(fā)現(xiàn)：高麗涉案84起，涉案金額高達(dá)940多萬(wàn)元，月息期初約定都在4百分以上，37百分的案件存在借款人不服而上訴的情況。這其中，5起案件.認(rèn)定高麗偽造、私自涂改借據(jù)（借款合同），一起案件表明高麗用于放貸的資金來(lái)源于信用社金融機(jī)構(gòu)。另外職業(yè)放貸人借貸合同判為無(wú)效合同的判例多份，供法庭參考。
2）本案高麗不具有適格的訴訟主體資格，因?yàn)榻杩詈贤谐鼋枞瞬⒎歉啕悺?br>
3）借款本金20萬(wàn)元未實(shí)際交付；
4）擔(dān)保未約定擔(dān)保期限，借款人萬(wàn)良2015年12月去世，如果借款合同有效，則借款合同在借款人萬(wàn)良去世時(shí)自然終止，高麗起訴時(shí)擔(dān)保人郝新已過(guò)擔(dān)保責(zé)任期限，依法不用承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
5）本案借款人萬(wàn)良去世，其父母、子女、配偶為..順序繼承人，在繼承財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)應(yīng)依法承擔(dān)還款責(zé)任，本案存在被告主體遺漏。
案件分析、準(zhǔn)備到這個(gè)地步，律師基本上能認(rèn)定本次訴訟郝新不用承擔(dān)責(zé)任，靜等開(kāi)庭通知。
左等右等，就是沒(méi)有消息，郝新自己也實(shí)在是受不了這個(gè)折磨，多次主動(dòng)跑到.問(wèn)。后來(lái)得知，高麗因多次偽造證據(jù)，涉嫌虛假訴訟收到刑事追究，被拘捕了，故案件一延再延[中法網(wǎng)]。看來(lái)司法部門對(duì)高麗的違法行為也有所行動(dòng)，這對(duì)于郝新來(lái)講也算是好消息。
7、再審一審，律師出庭
2019年6月，.通知開(kāi)庭。律師準(zhǔn)備充分，千里迢迢赴庭。誰(shuí)知?jiǎng)倓傄婚_(kāi)始開(kāi)庭，原告提出管轄權(quán)異議，并提出整個(gè).從..到..員全體回避[www.hbhongyijixie.com]。
審判長(zhǎng)，敲錘：休庭！
開(kāi)庭不到10分鐘庭審結(jié)束，無(wú)奈，律師悻悻而歸。
8、再開(kāi)庭，律師決勝于千里之外
信陽(yáng)市中級(jí)人民法院針對(duì)該案件，也夠照顧原告請(qǐng)求了，指定另外一個(gè)縣級(jí)人民法院擇期審理。2020年4月通知開(kāi)庭，時(shí)間很突然，律師還有一個(gè)盜竊刑事案件恰好那天也開(kāi)庭，無(wú)法兼顧。考慮到這個(gè)案件準(zhǔn)備得很充分了，跟.、郝新溝通后，律師將答辯狀、匯總表、判例一并通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)送給她打印，由其本人出庭，出示答辯狀等內(nèi)容。
開(kāi)完庭后，郝新和律師溝通，心里沒(méi)底，說(shuō)李蘭委托的律師說(shuō)她庭審中好幾處說(shuō)錯(cuò)話了，但律師覺(jué)得整體無(wú)大礙。一周左右后，郝新得到消息，.認(rèn)為律師的意見(jiàn)充分、全面，駁回高麗起訴[中法網(wǎng)]。
郝新很高興，覺(jué)得案件。
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