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法律常識
代理詞
尊敬的審判長、審判員：
江蘇DD律師事務所受上訴人上海c某某實業(yè)有限公司的委托，指派本人擔任上訴人的代理律師，現(xiàn)就本案發(fā)表如下代理意見：
一審法院認定事實錯誤
一、一審法院認定被上訴人王某某每日工資400元，2020年7月26日晚11點左右，被上訴人王某某在工地干活使用沖擊鉆時，不慎右手被沖擊鉆撞傷的事實錯誤。
1.被上訴人王某某系W某某臨時找來趕工期的，其并沒有固定工資，其勞務費是以實際工作量來計算的，趕工期時安排的工作量多，勞務費會算高一點，但上訴人從未向被上訴人王某某承諾過每日工資400元，被上訴人王某某也沒有舉證證明其近三年來的平均收入情況，因此，即便上訴人需要承擔賠償費用，被上訴人王某某的誤工費也應當按照2019年度江蘇省城鎮(zhèn)私營單位建筑業(yè)在崗職工平均工資58541元/年來計算。
2.被上訴人王某某自述受傷時間是2020年7月26日晚11點左右，但其未能提供證據(jù)證明其右手受傷是在工地干活使用沖擊鉆被撞傷的，上訴人從未安排被上訴人王某某在2020年7月26日晚上加班，上訴人所雇傭的工人正常下班時間是下午5點30左右，即便案涉工程需要趕工期，也只是從其他地方調(diào)工人過來，從沒有延長工作時間，讓工人加班到晚上11點。如果被上訴人王某某確實是在工地干活使用沖擊鉆被撞傷的，其在2020年7月26日晚11點仍在工地干活，系其個人行為，已經(jīng)違反了上訴人的規(guī)章制度，其在非上班時間擅自進入工地干活，并導致右手受傷，且被上訴人王某某有多年工作經(jīng)驗且具備建筑焊工特種作業(yè)操作資格證，被上訴人受傷完全是因其自身過錯造成的，上訴人已經(jīng)盡到了安全管理義務，被上訴人應對自己的受傷承擔全部責任。
二、一審法院認定上訴人應對被上訴人王某某從事雇傭活動時遭受的損害承擔全部賠償責任，被上訴人某某公司和被上訴人某某公司與被上訴人王某某不存在雇傭關系，不承擔賠償責任，認定事實錯誤。
1.被上訴人王某某沒有證據(jù)證明其是在工地干活時使用沖擊鉆被撞傷的，其受傷時沒有其他人在場，上訴人知道其受傷的消息也是被上訴人王某某自行拍照，通過微信告知上訴人的，上訴人出于人道主義，為被上訴人王某某墊付了部分醫(yī)藥費，被上訴人王某某應自行承擔其受傷的責任。
2.案涉工程總包方是被上訴人某某公司，某某公司將其中的部分勞務分包給被上訴人某某公司，某某公司再將部分樓幢的水電、瓦工、油漆等項目分包給上訴人，雖然被上訴人王某某系上訴人的員工W某某介紹到案涉工地從事電焊工的工作，但被上訴人王某某實際接受被上訴人某某公司的管理，其上班是在某某公司提供的考勤機上按指紋考勤，使用的是某某公司提供的工作服和安全帽，接受某某公司的直接安全管理，如被上訴人王某某確實是在工地干活時使用沖擊鉆被撞傷的，則某某公司和某某公司沒有盡到安全管理義務，致使被上訴人王某某在所有工人下班后仍在工地干活，對安全管理存在重大過錯，應當承擔相應的賠償責任，上訴人、被上訴人王某某以及被上訴人某某公司和被上訴人某某公司應就各自的過錯承擔相應的責任
.。
三、一審法院認定被上訴人誤工費、營養(yǎng)費、護理費計算標準過高
1.被上訴人王某某沒有固定工資，其也沒有提供證據(jù)其近三年來的平均收入情況，一審法認為被上訴人王某某作為電焊工工資收入較高，酌定被上訴人的誤工費標準為每日300元，但沒有考慮到被上訴人不可能沒有休息，每天都上班，因此，一審法院認定被上訴人的誤工費計算為300元/天×127天=38100元明顯錯誤，被上訴人王某某的誤工費應參照2019年度江蘇省城鎮(zhèn)私營單位建筑業(yè)在崗職工平均工資58541元/年來計算
.。
2.被上訴人受傷的是右手，且受傷并不嚴重，對其正常生活影響極小，并不需要護理，即便需要護理，其護理期和營養(yǎng)期的期限應在20-30天為宜，護理費應不超過80元/天，營養(yǎng)費應不超過20元/天
.。
3.如法院認為上訴人需要承擔賠償責任，上訴人、被上訴人王某某以及被上訴人某某公司和被上訴人某某公司應就各自的過錯承擔相應的責任，上訴人在知道被上訴人受傷后，出于人道主義，已經(jīng)為被上訴人王某某墊付了14924.7元醫(yī)藥費，并轉(zhuǎn)賬給被上訴人王某某3000元用于其后期治療，上述兩筆費用應從上訴人需要承擔的相應賠償金額中予以抵扣。
綜上，一審法院認定事實錯誤，請求二審法院查清事實，依法改判。。
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