首頁>>
法律常識
.
南京免費在線律師咨詢
這里的大額民間借貸糾紛一般指的是500萬以上標(biāo)的的訴訟
.。討論的前提是債權(quán)有效
.。
一、確認(rèn)抵押權(quán)、保證等擔(dān)保的合法有效
對于大額民間借貸，一般都有抵押權(quán)或保證等擔(dān)保方式。因此，在訴訟前確認(rèn)抵押權(quán)及保證是否合法有效顯得相當(dāng)重要
.。
1、確認(rèn)抵押權(quán)、保證合法有效，絕對不是僅僅看合同上在抵押人、保證人處有無簽章那樣簡單
.。以例釋之
.。
（1）如抵押權(quán)
.。在現(xiàn)實生活中，公司與公司之間的借貸實際上普遍存在，而我國法律對公司與公司之間的借貸在法律層面是否定的，即不認(rèn)可其效力，在司法實踐中有逐漸放寬的趨勢，但在法律層面目前沒有明確承認(rèn)。如借貸發(fā)生在甲公司與乙公司之間，但辦理抵押登記時，抵押權(quán)有時可能辦理在了債權(quán)公司負(fù)責(zé)人或指定人丙名下
.。
這時就產(chǎn)生問題了，表面上自然人丙享有抵押權(quán)，但丙與乙公司并無實際借貸..，實際借貸發(fā)生在甲公司與乙公司之間，根據(jù)擔(dān)保物權(quán)依附于主債權(quán)的法理，因為丙與乙方之間無債權(quán)..所以抵押權(quán)不存在。如果主張抵押權(quán)系根據(jù)甲方與乙方之間的債權(quán)而設(shè)立的，則存在以下矛盾：1、既然債權(quán)系發(fā)生在甲乙之間，丙享有抵押權(quán)有何依據(jù)？2、甲乙系公司之間借貸，如否定其效力，抵押權(quán)還存在嗎？
以上只是舉了現(xiàn)實中常見的例子，原告在訴訟之前一定要審查借貸合同主體同抵押..主體是否一致，并認(rèn)真研究抵押權(quán)是否合法有效的問題
.。如發(fā)現(xiàn)有漏洞，應(yīng)及時補正。
（2）、如保證人。在審判中經(jīng)常聽到保證人抗辯公章不是公司所蓋或?qū)ν獗ＷC沒有經(jīng)過股東會批準(zhǔn)等抗辯。對于公章是否為保證人所蓋的問題，.一般會啟動鑒定程序，如鑒定公章為真，則推定為保證人所蓋，如保證人主張為他人所盜蓋，要承擔(dān)舉證責(zé)任。對于保證人稱對外擔(dān)保沒有經(jīng)過股東會或董事會批準(zhǔn)的抗辯，如果沒有證據(jù)證明債權(quán)人事先知悉保證人對外擔(dān)保審批程序事宜，.一般不會支持保證人的如上抗辯
.。
綜上，在審查抵押權(quán)以及保證是否合法有效的時候，一定不要局限于只是審查是否簽章問題，一定要從抵押權(quán)及保證成立的實質(zhì)構(gòu)成要件上進(jìn)行研究。如有漏洞，應(yīng)盡可能及時補正
.。
二、訴訟前財產(chǎn)調(diào)查
1、對于抵押財產(chǎn)的調(diào)查，擁有抵押權(quán)并不意味著可以高枕無憂
.。謹(jǐn)慎起見，要調(diào)查如下內(nèi)容：（1）、抵押的順序，是..順位還是排在后面；（2）是否為最高額抵押，最高額為多少；（3）是否存在被查封情況；（4）是否存在出租情況
.。
關(guān)于抵押順序很簡單，抵押順位在前要優(yōu)先受償。
關(guān)于最高額抵押是實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)問題的地方，如最高額抵押的最高額指的是本金最高額還是全部債權(quán)的最高額？實踐中，青島.目前認(rèn)為最高額為全部債權(quán)的最高額，如最高額抵押設(shè)定為1000萬，那么本金、利息以及違約金等加起來在1000萬以內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)，1000萬以外的部分不享有優(yōu)先受償權(quán)
.。對于該問題要明確。
關(guān)于抵押財產(chǎn)被查封問題，也是個非常復(fù)雜的問題，根據(jù)我國現(xiàn)有的執(zhí)行法律規(guī)定，對于查封的財產(chǎn)由首封.進(jìn)行處置，即如果甲擁有抵押權(quán)，但乙首先對該抵押財產(chǎn)進(jìn)行了查封并進(jìn)行了訴訟，那么對于該抵押財產(chǎn)的處置由乙方起訴.進(jìn)行。由此，雖然在處置時甲方依然擁有抵押權(quán)即優(yōu)先受償權(quán)，但在程序上卻受制于人，如果乙方發(fā)現(xiàn)抵押財產(chǎn)在償付甲方后沒有剩余，則乙方有可能會故意拖延執(zhí)行，這樣就使得甲方的抵押權(quán)長時間無法得到實現(xiàn)。實踐中對待上述抵押權(quán)的困境，一般由甲方.于乙方.進(jìn)行溝通，如協(xié)商未果，可申請.同的上級.指定執(zhí)行管轄，但實踐中操作難度較大
.。
2、對于債務(wù)人財產(chǎn)信息的調(diào)查。這里的財產(chǎn)包括不動產(chǎn)、車輛、銀行賬戶、知識產(chǎn)權(quán)等的調(diào)查
.。實踐中對于銀行賬戶的調(diào)查在訴前是非常困難的，目前人民銀行是不接受律師及個人調(diào)查他人銀行信息的。另提醒要注意調(diào)查債務(wù)人的工商檔案，筆者在實踐中曾遇到這樣的案例，在調(diào)查甲的工商材料時，發(fā)現(xiàn)甲有過名稱變更，筆者記錄下了甲之前的名稱丙，之后去房地產(chǎn)部門調(diào)查時，輸入丙的名字進(jìn)行查詢時，發(fā)現(xiàn)丙名下有房地產(chǎn)。這是什么現(xiàn)象呢？很簡單，即有些公司名稱發(fā)生變化了，名下財產(chǎn)按理也應(yīng)該做相應(yīng)更名，但該公司卻故意不去辦理財產(chǎn)更名，目的當(dāng)時是為了防范自己的風(fēng)險
.。
3、對于保證人財產(chǎn)的調(diào)查。對于保證人財產(chǎn)的調(diào)查不要掉以輕心。首先，如果保證人有財產(chǎn)，則如果保證人承擔(dān)償債責(zé)任，則多了一層保險；如果經(jīng)查詢保證人沒有什么財產(chǎn)，那么也會根據(jù)該情況調(diào)整相應(yīng)的訴訟策略。
三、起訴準(zhǔn)備
1、首先要確定管轄.。對于大額訴訟來說，首先要確認(rèn)的是在基層.還是中院審理。青島地區(qū)，1000萬以上在中院審理，500萬以上如果被告之一在外地，也要在中院審理。
2、確定債權(quán)數(shù)額，債權(quán)數(shù)額直接..訴訟費，這個問題不同的.要求不一樣，有的.要求嚴(yán)格，在訴狀中必須寫明利息并計算訴訟費，有的.要求可以不寫利息數(shù)額，交由審判法官根據(jù)審理情況決定補繳訴訟費。因此對于是否寫明利息， 是事先詢問.立案庭
.。
3、關(guān)于訴訟主體的確定，主要是被告的確定
.。對于被告的確定，要根據(jù)證據(jù)材料來確定，在此基礎(chǔ)上要抱著“寧多勿少”的原則進(jìn)行
.。有的原告看到案件有抵押權(quán)了，就以為高枕無憂了，對于其他被告覺得可列可不列，但當(dāng)庭審發(fā)現(xiàn)抵押權(quán)是否存在都要進(jìn)行嚴(yán)格審查時可能就會傻眼了。
4、對于律師費、違約金等，一般大額借款合同都會列明由違約的債務(wù)人承擔(dān)。因此在訴狀中要列明。
四、庭審審理焦點
（一）債權(quán)是否合法存在
1、如債權(quán)是否是公司與公司之間借貸，如系公司與公司之間借貸，現(xiàn)在有逐步認(rèn)可其效力的趨勢，但之前常見的判例是判決合同無效，但債務(wù)人要償還債權(quán)人本金，有的判決支持銀行同期貸款利率利息
.。
另外債權(quán)如果是轉(zhuǎn)讓而來，.還要審查轉(zhuǎn)讓及通知等事宜
.。另債權(quán)是否已過兩年的訴訟時效也是.要審理的常見問題。
2、債權(quán)是否實際發(fā)放。因為借貸合同為要物合同，要在借款發(fā)放后才產(chǎn)生實際的債權(quán)債務(wù)..
.。對于大額訴訟，在借款合同、收據(jù)之外，.重點審查的是是否有交付的證據(jù)，大額訴訟往往要求有銀行匯款材料
.。庭審中，如果原告主張是現(xiàn)金給付的，如果只是有合同及收據(jù)，沒有其他證據(jù)，對于大額訴訟，原告訴求往往得不到.支持。這點應(yīng)該引起足夠的重視
.。
（二）本金以及利息數(shù)額
實踐中重點審理的是利息數(shù)額問題，因為民間借貸中普遍存在高利息的情況，有的為了進(jìn)行規(guī)避，采用了利息+違約金+管理費等方式，但在審理中，.的原則還是很明確的，以上各項費用加起來不得超過銀行同期貸款利率的四倍
.。
另外，民間債權(quán)人有時貪圖小利，采用“息轉(zhuǎn)本”的方式將利息轉(zhuǎn)化為本金
.。其實，.早就對該問題進(jìn)行了充分的研究，會謹(jǐn)慎審查款項交付證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定。
（三）抵押權(quán)及保證是否合法有效的問題
對于該問題，前已述及，茲不贅述。
律師函的威力
以要債為例，無非有當(dāng)事人自己索要和通過法律途徑索要兩種手段，而法律途徑一般包括發(fā)送律師函和訴訟。相信律師和當(dāng)事人對律師函這種形式是不陌生的，律師函其實是以律師及律師事務(wù)所的名義向?qū)Ψ竭M(jìn)行權(quán)利主張，一般被看為訴訟的前奏，律師函不僅可以起到中斷訴訟時效的目的，同時作為一種有效法律催收手段，一般都會引起對方不同程度的重視。本律師在實踐中通過該手段以為當(dāng)事人追回款項..萬元
.。在此，對自己的律師函催收工作做如下小結(jié)：
1、 律師函不是萬能的，一般適用于有一定誠信度的單位或個人。
2、 律師函的寄發(fā)需要審時度勢，審查是否必要，是否適時。
3、 律師函要把基本的法律事實及主張數(shù)額列明，但同時不宜過多的涉及細(xì)節(jié)，以免因失誤在以后的訴訟中讓對方抓住把柄。
4、 給予對方的還款期限一定要明確，一般有“收到函后幾日內(nèi)還款”或“幾月幾日還款”兩種形式。一般給對方的期限不宜過長，以七日以內(nèi)的期限為多
.。
5、 加蓋律師事務(wù)所公章、并要留下律師或委托方的聯(lián)系方式。
6、 不要有侮辱性、情緒性過強的語言。做到言簡意賅
.。
7、 要查明收信方的具體聯(lián)系方式。
8、 通過EMS寄發(fā)，如案件重大，可以索要回執(zhí)（多加三元錢）。
9、 律師函寄發(fā)后，仍要在合適的時機同對方進(jìn)行溝通，必要時當(dāng)面會談。
10、當(dāng)機立斷，協(xié)商不成果斷起訴
.。。
微信咨詢
專業(yè)律師
微信咨詢
⊙相關(guān)內(nèi)容:
·
南京市雨花臺區(qū)看守所最新地址、導(dǎo)航·
南京市玄武區(qū)人民法院搬遷新址、電話、地址導(dǎo)航·
江蘇省所有監(jiān)獄地址、電話、聯(lián)系方式匯總·
南京市第四看守所最新設(shè)立·
常州合同債務(wù)律師專業(yè)處理合同糾紛、債權(quán)債務(wù)等經(jīng)濟(jì)案件
民事訴訟法一審審理期限是多久,關(guān)于審限還有哪些規(guī)定？ 民事訴訟法一審審理期限是多久,關(guān)于審限還有哪些規(guī)定？不管是刑事訴訟還是民事訴訟都有它一定的審理期限，而且不同的審理程序所對應(yīng)的審理期限也是不一樣的。一般來說審理期限是從立案的第二天到判決書、調(diào)解書送到的那天為止，一般來說對于一審的簡單程序國家規(guī)定的是3個月，但是正常情況下一般來說3個月是很難把案件審理結(jié)束的。那么民事訴訟法一審審理期限是多久呢?下面我們就為您詳細(xì)介紹。民事訴訟法一審審理期限是多久,關(guān)于審限還有哪些規(guī)定審限指從立案的次日起至裁判宣告、調(diào)解書送達(dá)之日止的期間，是人民
法院審理案件必須遵.
離婚訴訟的
管轄權(quán)怎么確定
離婚訴訟的
管轄權(quán)怎么確定一、
離婚訴訟的
管轄權(quán)怎么確定(一)通常
管轄：
離婚訴訟適用一般地或
管轄，即，應(yīng)向被告住所地人民
法院提起，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民
法院管轄。(二)特別
管轄規(guī)定：1、不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人，對宣告下落不明或失蹤的人，對被勞動教養(yǎng)的人和對被監(jiān)禁的人提起
離婚訴訟，由原告住所地人民
法院管轄，原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民
法院管轄。2、軍人
離婚案件的
管轄(1)非軍人對軍人提起
離婚訴訟，軍人方為非文職軍人，由原告住所地.
民事訴訟再審法律規(guī)定有哪些
民事訴訟
再審法律規(guī)定有哪些第一百九十八條各級人民
法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認(rèn)為需要
再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論決定。最高人民
法院對地方各級人民
法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，上級人民
法院對下級人民
法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民
法院再審。第一百九十九條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民
法院申請
再審;當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原.
私募基金收入是多少？是怎樣的？
私募
基金收入是多少？是怎樣的？一、私募
基金定義私募
基金是私下或直接向特定群體募集的資金。與之對應(yīng)的公募
基金是向社會大眾公開募集的資金。人們平常所說的
基金主要是共同
基金，即
證券投資
基金。從研究范式來劃分，
證券投資的分析方法主要有如下三種：基本分析、技術(shù)分析、演化分析，這三種分析方法基于完全不同的理論體系和邏輯結(jié)構(gòu)，其主要研究對象，都只側(cè)重于市場運作的某一特定方面或者范疇，都有其合理性和局限性，但對于全面認(rèn)識和深入探索市場運行規(guī)律，又都是必不可少的。它們所依賴的理論基礎(chǔ)、前提假設(shè)、范式特征各.
不服法院做出的
離婚判決怎么辦
很多人會在
離婚訴訟中，訴請
法院一起解決財產(chǎn)分割糾紛。但是
法院做出判決對財產(chǎn)進(jìn)行處分后，另一方當(dāng)事人都對判決結(jié)果不滿意。那在司法實踐中當(dāng)事人不服
法院做出的
離婚判決怎么辦呢？我們一起在下文中進(jìn)行具體了解吧。一、不服
法院做出的
離婚判決怎么辦訴訟
離婚后，一些財產(chǎn)糾紛不能再行向
法院訴訟只能向
法院申請
再審，這就包含不服
離婚判決的情形。1、
離婚訴訟中，雙方當(dāng)事人提及但
離婚判決書、調(diào)解書中未處理的財產(chǎn)在
離婚訴訟中，雙方當(dāng)事人提及了某些夫妻共同財產(chǎn)，可能是由于
法院認(rèn)為沒有證據(jù)或者其他原因在判決時未涉及到這些財產(chǎn)，.
專業(yè)律師
·南京律師
·蘇州律師
·無錫律師
·常州律師
·鎮(zhèn)江律師
·揚州律師
·泰州律師
·南通律師
·鹽城律師
·淮安律師
·宿遷律師
·徐州律師
·連云港律師
·南京勞動律師
·海事海商律師
