針對(duì)上述問(wèn)題，有兩種意見(jiàn)：一種意見(jiàn)認(rèn)為，對(duì)于被告人提出上訴的案件，在人民檢察院沒(méi)有提出抗訴的情況下，應(yīng)適用刑事訴訟法第 137條第1款的規(guī)定，第二審人民法院審理時(shí)，不得加重被告人的刑罰，改由中級(jí)人民法院作為一審重新審判，加重對(duì)被告人的刑罰，違反了上訴不加刑原則。另 一種意見(jiàn)認(rèn)為，根據(jù)刑事訴訟法第14條、第15條的規(guī)定，判處無(wú)期徒刑、死刑的普通刑事案件，應(yīng)由中級(jí)人民法院管轄，基層人民法院無(wú)權(quán)管轄。在中級(jí)人民法 院沒(méi)有把屬于自己管轄的第一審案件交由基層人民法院審判時(shí)，基層人民法院擅自審判，違反了案件管轄的法律規(guī)定，撤銷(xiāo)原判是正確的。因?yàn)槌蜂N(xiāo)原判后還要按第 一審程序重新審判，不是二審改判的問(wèn)題，所以不適用刑事訴訟法第137條的規(guī)定。筆者同意第二種意見(jiàn)。管轄錯(cuò)誤，亦屬于違反法律規(guī)定的訴訟程序。根據(jù)刑事 訴訟法第138條的規(guī)定：“第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響正確判決的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)原判，發(fā)回原審人民法院重新審 判。”由于該案件屬中級(jí)人民法院管轄，二審人民法院作出撤銷(xiāo)原判的裁定，由中級(jí)人民法院重新審判，是符合上述規(guī)定的。第二審人民法院經(jīng)過(guò)審理作出了裁定， 二審程序即告終結(jié)，不涉及在審理時(shí)應(yīng)適用不得加重被告人刑罰規(guī)定的問(wèn)題。至于中級(jí)人民法院重新審判后，其判決仍屬一審判決，被告人不服，可以提出上訴，不 影響其行使上訴權(quán)利。
2、被告人上訴的案件，人民檢察院沒(méi)有提出抗訴，經(jīng)第二審人民法院審查認(rèn)為，原判量刑過(guò)輕，是否可以根據(jù)刑事訴訟法第136條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，直接改判？或者撤銷(xiāo)原判，發(fā)回原審人民法院重新審判，加重被告人的刑罰？
在人民檢察院沒(méi)有提出抗訴的情況下，對(duì)于被告人的上訴案件，無(wú)論是由第二審人民法院，以量刑過(guò)輕為由，直接改判，加重被告人的刑 罰，還是發(fā)回原審法院重新審判，加重被告人的刑罰，都是違反刑事訴訟法規(guī)定的，刑事訴訟法第136條第(二)項(xiàng)關(guān)于“原判決認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，但適用法律 有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)改判”的規(guī)定，必須受刑事訴訟法第137條的規(guī)定的制約。即在人民檢察院沒(méi)有提出抗訴或者自訴人沒(méi)有提出上訴的情況下，第二 審人民法院審判被告人的上訴案件，不得加重被告人的刑罰。發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，必須符合刑事訴訟法第136條第(三)項(xiàng)的規(guī)定，即必須是屬于 原判決事實(shí)不清楚或證據(jù)不足的案件。如果原判不存在事實(shí)不清楚或證據(jù)不足的問(wèn)題，第二審人民法院以“量刑不當(dāng)”為由，撤銷(xiāo)原判，發(fā)回原審人民法院重新審 判，就缺乏法律根據(jù)。如果以事實(shí)不清、證據(jù)不足為名，實(shí)際上是要原審人民法院加重被告人的刑罰，則更是錯(cuò)誤的了。個(gè)別上訴案件，第二審人民法院認(rèn)為，被告 人要求減輕刑罰的上訴理由不能成立，原判決在量刑上確屬畸輕，必須加重被告人刑罰的，可以以被告人上訴理由無(wú)根據(jù)，作出駁回上訴的裁定，再另行提起審判監(jiān) 督程序，由上級(jí)人民法院提審或者指令下級(jí)人民法院再審。
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