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  在互聯(lián)網(wǎng)飛速發(fā)展的時(shí)代，我們享受著網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)帶來的種種便捷，與此同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)世界也日益復(fù) 雜。網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)隱蔽性強(qiáng)、虛擬性高、跨領(lǐng)域廣，犯罪分子也洞悉并利用這些特點(diǎn)，從傳統(tǒng)領(lǐng)域犯罪逐漸向網(wǎng)絡(luò)空間犯罪轉(zhuǎn)移，網(wǎng)絡(luò)空間成為近年來犯罪的高發(fā)地。

   網(wǎng)絡(luò)犯罪中較為常見的詐騙、開設(shè)*場(chǎng)等行為類型，通常涉及技術(shù)支持、廣告推廣、支付結(jié)算等，而網(wǎng)絡(luò)犯罪行為人并非都是計(jì)算機(jī)專業(yè)人員，因此其需要借助第三方的網(wǎng)絡(luò)幫助行為以達(dá)到自己的犯罪目的。該類幫助行為往往是犯罪實(shí)施的重要一環(huán)。為了打擊日益嚴(yán)重的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，維護(hù)網(wǎng) 絡(luò)空間的良好秩序，《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》將網(wǎng)絡(luò)幫助行為設(shè)立為獨(dú)立罪名，在《中華人民共和國(guó)刑法》第２８７條之二中單設(shè)幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪[www.hbhongyijixie.com]。該罪一經(jīng)出臺(tái)即引發(fā)眾多學(xué)者的熱烈討論，但在司法適用中卻存在較多問題。這是由于該罪在出臺(tái)之時(shí)規(guī)定過于籠統(tǒng)，并且未對(duì)其性質(zhì)進(jìn)行界定，因此近年來對(duì)于該罪一直存在頗多的爭(zhēng)論，在司法適用上也存在混亂。盡管最高人民法院在２０１９年１１月１日頒布了《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》），在《解釋》中對(duì)該罪進(jìn)行了更加詳盡的規(guī)定，包括對(duì) “明知” “情節(jié)嚴(yán)重” 的具體規(guī)定，但《解釋》能否解決對(duì)該罪的性質(zhì)認(rèn)定和司法適用的問題，也仍然值得深入研究。

  在 “聚法案例” ..中搜索 “幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪”，截至２０２０年３月共獲得２４９份判決書，除無關(guān)、不公布和重復(fù)判決外，共獲得２３７份有效文書，其中一審判決２１７份。

  （一）案件數(shù)量呈現(xiàn)遞增趨勢(shì) 案件的數(shù)量不僅能直觀反映觸犯該罪的人數(shù)變化情況，而且能反映該罪在司法實(shí)踐中適用的總體情況。研究發(fā)現(xiàn)，２０１８年有６５件，到２０１９年已經(jīng)達(dá)到１０４件（見圖１）。相比之下，該罪名二審案件數(shù)量較少，從２０１６年至今只有２０件，分別為２０１６年１件、２０１７年６件、２０１８年４件、２０１９年１０件。

  （二）犯罪行為方式呈現(xiàn)類型化在以上統(tǒng)計(jì)案例中，幫助提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持的共計(jì) ７６例，為他人的犯罪行為提供廣告推廣的有２６例，提供支付結(jié)算的有２７例，非典型性幫助犯罪的有１例。

  （三）量刑方面差距較大根據(jù) 《中華人民共和國(guó)刑法》第２８７條之二的規(guī)定，觸犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪可以處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。基于對(duì)前文一審判決中被判處幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的２７７人數(shù)據(jù)進(jìn)行研究發(fā)現(xiàn)，該罪判決主要以有期徒刑兩年以下為主，其中有期徒刑一年以下的７０人，占比為２５. ３％；有期徒刑一年至兩年的７０人，占比為２５. ３％；有期徒刑兩年以上的１２人，占比為４. ３％；單處罰金刑的７人，占比為２. ５％；拘役的１８人，占比為６. ５％；因情節(jié)較輕免予處罰僅１例共涉及人數(shù) ２人，占比為０. ７％；緩刑的９８人，占比達(dá) ３５. ４％。此外，有１例在作出有期徒刑判決的同時(shí)適用職業(yè)禁止的非刑罰處罰措施。

   （四）對(duì)幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪性質(zhì)界定不一由于本罪是２０１５年《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》中新增的信息網(wǎng)絡(luò)類罪名，修正案出臺(tái)時(shí)該罪規(guī)定得較為模糊和籠統(tǒng)，導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)在適用上對(duì)于定罪存在諸多爭(zhēng)議。通過研究判決書發(fā) 現(xiàn)，將幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪變更為其他罪名的共有７例，其中偵查到起訴階段變更罪名的有４例，審判階段變更的有３例，變更罪名率為２. ９５％。在審判階段由他罪變更為幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng) 罪的有１７例，共涉及３６人，案件改判率為７. ２％，其中包括：掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪６例；詐騙罪７例；非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪２例；侵犯公民個(gè)人信息罪１例；非法經(jīng)營(yíng)罪２例。
  網(wǎng)絡(luò)犯罪行為本身虛擬性、隱蔽性極強(qiáng)，在為他人提供網(wǎng)絡(luò)幫助行為時(shí)，很可能出現(xiàn)沒有對(duì)他人用其提供的服務(wù)所進(jìn)行的行為進(jìn)行事前審查，出現(xiàn)審慎缺失的情況。① 幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪在構(gòu)成要件中明確要求行為人在主觀方面要明知他人實(shí)施犯罪行為，但由于人的思想是主觀性產(chǎn)物，必須要通過客觀事物進(jìn)行反映、論證，因此犯罪嫌疑人的主觀意圖向來是司法機(jī)關(guān)在查明犯罪過程中難度..的地方，在很多案件中，被告無主觀故意也成為許多辯護(hù)律師的辯護(hù)點(diǎn)。
  在曾文澤、張盼盼等犯詐騙罪一案中，檢方指控被告人張盼盼在明知出售改號(hào)軟件違法的情況下，仍按照被告人陳威的要求在回?fù)芟到y(tǒng)上加裝改號(hào)軟件，致使犯罪團(tuán)伙詐騙１２２余萬元，故以詐騙罪起訴張盼盼。但是，在辯論環(huán)節(jié)，辯方律師主張張盼盼提供服務(wù)器的行為是正常的商業(yè)行為，且已經(jīng)盡到告知義務(wù)，對(duì)曾某等人的詐騙行為無主觀故意。但法院依據(jù)張盼盼的供述中提到他本身知曉銷售改號(hào)軟件是違法行為，且聽說過有人因?yàn)樵撔袨橛龅诫娦旁p騙被抓的情況，法院最終粗略地認(rèn)定其明知他人實(shí)施詐騙行為仍然進(jìn)行銷售，構(gòu)成主觀目的的明知，故以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪判處其一年七個(gè)月有期徒刑。根據(jù)本案可以發(fā)現(xiàn)，法院在判決過程中并未有確鑿證據(jù)證明張盼盼主觀明知是詐騙，而僅以其曾經(jīng)知曉別人因提供改號(hào)服務(wù)遇上過電信詐騙，進(jìn)而推斷出其主觀明知是詐騙的做法，有過度推理之嫌。從刑事訴訟的基本原則上看，定罪必須嚴(yán)格按照事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行，本案未查明張盼盼主觀真實(shí)意圖，在只能確定行為人的行為僅構(gòu)成違法、無法認(rèn)定為犯罪時(shí)，應(yīng)按照疑罪從無的原則進(jìn)行審判，而非在確實(shí)無法查明的情況下，因幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪是量刑較輕的罪名直接予以定罪。因此，只有界定清楚中立幫助行為性質(zhì)，才能在審理過程中確認(rèn)該類行為是否成立犯罪。。...

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幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪（幫信罪）研究