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驀然回首，那人卻在燈火闌珊處
——前行律師朱品文談債權(quán)債務(wù)案記
作者：朱品文律師
【案件背景】
2013年5月28日，信陽的郝新作為擔(dān)保人，萬良作為借款人，給高麗出具借款合同一份，表明借款20萬元現(xiàn)金，用期45個月，每月還款8000元。如果違約，從借款之日起按月息4百分追加利息。因未按期還本付息，2014年4月19日，郝新作為擔(dān)保人，萬良作為借款人，給高麗出具新的借款合同一份，在之前借款20萬元的基礎(chǔ)上，加上利息，記明借款30萬元現(xiàn)金，用期25個月，每月還款25000元，如果違約從2014年4月19日起按照月利率3百分追加利息。
后因借款萬良去世，2017年1月高麗將郝新和萬良的妻子李蘭起訴至信陽某縣人民法院，要求歸還本金20萬元及利息，利息從2013年5月28日起按月息2百分計算至本息還清之日止，承擔(dān)案件訴訟費[中法網(wǎng)]。.開庭審理，郝新稱自己和萬良系教會教友..，承認自己在借款合同上簽的字，但辯稱借款實際發(fā)生在2011年，當(dāng)時只借了2萬元，后來利滾利，一年后打的是十萬的借條，再到20萬，再到30萬元。李蘭稱該債務(wù)非夫妻共同債務(wù)。2017年5月，一審.經(jīng)審理后，認定借款數(shù)額為20萬元，扣除還款，判決擔(dān)保人郝新償還170400元及利息，利息按年利率24百分計算。李蘭不承擔(dān)還款責(zé)任。
郝新拿到判決后，猶豫是否要上訴，在上訴期限的最后一天委托河南前行律師事務(wù)所處理該案件。
【律師工作】
河南前行律師事務(wù)所指派律師介入后，工作概況：
1、律師和當(dāng)事人溝通案情，掌握整個案件過程。
郝新稱該借貸實際是2011年左右，王良找高麗借了2萬元，帶高息，具體利息多少不清楚，當(dāng)時出具了一張3萬元的借條。后來利滾利，先后打過10萬元、20萬元、30萬元的借款合同。其實真正借款就2萬元本金，之后的錢都是利息。通過當(dāng)事人的描述，律師聽完也是醉了，還有這樣的事情？
2、律師研讀一審判決。
通過一審判決，.查明的事實是20萬元、30萬元的借款合同上郝新均承認為自己親筆書寫。另外，20萬元借款無轉(zhuǎn)款憑證，如果是現(xiàn)金，20萬元不是個小數(shù)目，且郝新至始至終都未見該現(xiàn)金，這確實是一個疑點。
3、律師擬上訴狀
由于時間緊迫，上訴期只剩1天，上訴狀的擬寫為..要務(wù)。律師在上訴狀中主要認為借貸合同為實踐合同，本案為利滾利，本金20萬元未實際交付和萬良的妻子李蘭應(yīng)對婚姻期間的共同債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，在事實認定和法律適用上均有問題，請求中院撤銷一審判決。當(dāng)天下午擬好千囑萬囑讓郝新拿著上訴狀連夜趕到信陽，第二天提交成功。
4、律師備戰(zhàn)二審
由于郝新提供的證據(jù)除了其口述沒有其他新證據(jù)，實際借款人萬良也已去世，整個案件事實證據(jù)層面對上訴人來講并不太利[www.hbhongyijixie.com]。即便如此，開庭前，還是將相關(guān)材料進行整理，認為在本金金額的認定、是否為夫妻共同債務(wù)、郝新是否需要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任等方面，存在考量。
5、二審，律師出庭
通知2017年7月二審開庭。開庭前郝新忐忑不安，怕要承擔(dān)責(zé)任，要不然退休后的唯一一套房子可能不保。這事到她現(xiàn)在也沒讓老伴、兒女也不知情，怕他們怪罪自己，壓力是有些大，腿直哆嗦。律師不得不想辦法安慰安慰其情緒，穩(wěn)定后一起出庭。隨著庭審的進行，律師思路逐漸清晰，并改變了之前對李蘭從夫妻共同債務(wù)來認定其需承擔(dān)責(zé)任的認定思路，向法庭提出李蘭作為死者萬良的財產(chǎn)繼承人需要在遺產(chǎn)繼承范圍內(nèi)承擔(dān)還款責(zé)任的意見。另外，在法庭進行證據(jù)質(zhì)證環(huán)節(jié)，律師從被上訴人提供的2013年5月20萬元、2014年4月30萬元的兩份借款合同中發(fā)現(xiàn)出借人處均有姓名涂改，依稀能辨認出是將羅文華改成羅文新。高麗庭審中自稱自己又名羅文新。律師即向法庭提出，本案高麗在一審中作為債權(quán)人提起訴訟主體不適格，因為借款合同中記明的是向羅文華借款，即使是羅文新，本案也沒有證據(jù)證明一審原告的高麗即是羅文新。庭審進行到這，律師基本上能斷定本次是勝券在握了。果不其然，庭審后，2017年8月信陽市中級人民法院的裁定下來了，認為原審認定事實不清，證據(jù)不足，撤銷原一審判決，發(fā)回再審。
郝新收到裁定書后高興的不得了，律師不得不告訴她，別高興的太早，還有再審，再審還仍然有可能判其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。她一聽，嘚瑟的勁頭一下子沒了。好吧，準備再審。
本次二審開庭，律師還獲得一個重要信息就是，高麗自稱又名羅文新，一審.的人都知道這一點，因為他之前起訴過上百起案件了，很多人都欠他的錢。
6、律師備戰(zhàn)再審一審，擬定答辯狀
二審雖然撤銷了一審判決，但還要再審，案件又回到了起點，但郝新作為擔(dān)保人仍然有可能需要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。僅憑未實際交付一說辭，無相反證據(jù)，成年人的郝新在兩張借款合同上都簽字了，很難推翻借款的事實。為此，律師提前著手擬定再審一審的答辯狀，經(jīng)多次修改，該答辯狀4頁，另附統(tǒng)計表一份23頁，判例多份，準備向法庭提交。
答辯狀的要點主要是：
1）原告高麗為職業(yè)放貸人，長期、多次向不特定公眾高息放貸，獲取利益，擾亂了國家金融秩序，違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，其借貸合同違法，為無效合同。
為了證明這一點，根據(jù)二審?fù)徯畔ⅲ蓭煵殚啿门形臅W(wǎng)，調(diào)取原告高麗從2012年至2018年涉及原告的所有公開案件，進行匯總統(tǒng)計。經(jīng)分析發(fā)現(xiàn)：高麗涉案84起，涉案金額高達940多萬元，月息期初約定都在4百分以上，37百分的案件存在借款人不服而上訴的情況。這其中，5起案件.認定高麗偽造、私自涂改借據(jù)（借款合同），一起案件表明高麗用于放貸的資金來源于信用社金融機構(gòu)。另外職業(yè)放貸人借貸合同判為無效合同的判例多份，供法庭參考。
2）本案高麗不具有適格的訴訟主體資格，因為借款合同中出借人并非高麗。
3）借款本金20萬元未實際交付；
4）擔(dān)保未約定擔(dān)保期限，借款人萬良2015年12月去世，如果借款合同有效，則借款合同在借款人萬良去世時自然終止，高麗起訴時擔(dān)保人郝新已過擔(dān)保責(zé)任期限，依法不用承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
5）本案借款人萬良去世，其父母、子女、配偶為..順序繼承人，在繼承財產(chǎn)范圍內(nèi)應(yīng)依法承擔(dān)還款責(zé)任，本案存在被告主體遺漏。
案件分析、準備到這個地步，律師基本上能認定本次訴訟郝新不用承擔(dān)責(zé)任，靜等開庭通知。
左等右等，就是沒有消息，郝新自己也實在是受不了這個折磨，多次主動跑到.問。后來得知，高麗因多次偽造證據(jù)，涉嫌虛假訴訟收到刑事追究，被拘捕了，故案件一延再延[中法網(wǎng)]。看來司法部門對高麗的違法行為也有所行動，這對于郝新來講也算是好消息。
7、再審一審，律師出庭
2019年6月，.通知開庭。律師準備充分，千里迢迢赴庭。誰知剛剛一開始開庭，原告提出管轄權(quán)異議，并提出整個.從..到..員全體回避[www.hbhongyijixie.com]。
審判長，敲錘：休庭！
開庭不到10分鐘庭審結(jié)束，無奈，律師悻悻而歸。
8、再開庭，律師決勝于千里之外
信陽市中級人民法院針對該案件，也夠照顧原告請求了，指定另外一個縣級人民法院擇期審理。2020年4月通知開庭，時間很突然，律師還有一個盜竊刑事案件恰好那天也開庭，無法兼顧。考慮到這個案件準備得很充分了，跟.、郝新溝通后，律師將答辯狀、匯總表、判例一并通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)送給她打印，由其本人出庭，出示答辯狀等內(nèi)容。
開完庭后，郝新和律師溝通，心里沒底，說李蘭委托的律師說她庭審中好幾處說錯話了，但律師覺得整體無大礙。一周左右后，郝新得到消息，.認為律師的意見充分、全面，駁回高麗起訴[中法網(wǎng)]。
郝新很高興，覺得案件。...

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