開設(shè)*場了，被抓怎么辦,*博被抓怎么辦

張昌偉律師 上海•寶山區(qū) 閱讀：340 次

  *博罪、開設(shè)*場罪刑法條文及司法解釋
一、《刑法》
第三百零三條【*博罪；開設(shè)*場罪】以營利為目的，聚眾*博或者以*博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
開設(shè)*場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

二、 高人民法院、 高人民法院關(guān)于辦理*博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
　　《 高人民法院、 高人民法院關(guān)于辦理*博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》已于２００５年４月２６日由 高人民法院審判委員會第 ９次會議通過，２００５年５月８日由 高人民法院第十屆檢察委員會第３４次會議通過，現(xiàn)予公布，自２００５年５月１３日起施行。
高人民法院 高人民法院
二○○五年五月十一日

　　為依法懲治*博犯罪活動，根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理*博刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：
　　..條 以營利為目的，有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“聚眾*博”：
　　（一）組織３人以上*博，抽頭漁利數(shù)額累計達到５０００元以上的；
　　（二）組織３人以上*博，*資數(shù)額累計達到５萬元以上的；
　　（三）組織３人以上*博，參*人數(shù)累計達到２０人以上的；
　　（四）組織公民１０人以上赴境外*博，從中收取回扣、介紹費的[中法網(wǎng)]。
　　第二條 以營利為目的，在計算機網(wǎng)絡(luò)上建立*博 ，或者為*博 擔任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設(shè)*場”。
　　第三條 公民在我國領(lǐng)域外周邊地區(qū)聚眾*博、開設(shè)*場，以吸引公民為主要客源，構(gòu)成*博罪的，可以依照刑法規(guī)定追究刑事責任。
　　第四條 明知他人實施*博犯罪活動，而為其提供資金、計算機網(wǎng)絡(luò)、通訊、費用結(jié)算等直接幫助的，以*博罪的共犯論處。
　　第五條 實施*博犯罪，有下列情形之一的，依照刑法第三百零三條的規(guī)定從重處罰：
　　（一）具有國家工作人員身份的；
　　（二）組織國家工作人員赴境外*博的；
　　（三）組織未成年人參與*博，或者開設(shè)*場吸引未成年人參與*博的。
　　第六條 未經(jīng)國家批準擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第（四）項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
　　第七條 通過*博或者為國家工作人員*博提供資金的形式實施行賄、受賄行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。
　　第八條 *博犯罪中用作*注的款物、換取籌碼的款物和通過*博贏取的款物屬于*資。通過計算機網(wǎng)絡(luò)實施*博犯罪的，*資數(shù)額可以按照在計算機網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認定。
　　*資應(yīng)當依法予以追繳；*博用具、*博違法所得以及*博犯罪分子所有的專門用于*博的資金、交通工具、通訊工具等，應(yīng)當依法予以沒收。
　　第九條 不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務(wù)費用的經(jīng)營行為等，不以*博論處。
三、 高人民法院、 高人民法院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)*博犯罪案件適用法律若干問題的意見 （公通字[2010]40號） （2010.8.31）
各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、人民法院、公安廳、局，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團分院、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團人民法院、.：
　　為依法懲治網(wǎng)絡(luò)*博犯罪活動，根據(jù)《刑法》、《刑事訴訟法》和《 高人民法院、 高人民法院關(guān)于辦理*博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等有關(guān)規(guī)定，結(jié)合司法實踐，現(xiàn)就辦理網(wǎng)絡(luò)*博犯罪案件適用法律的若干問題，提出如下意見：
　　一、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)*場犯罪的定罪量刑標準
　　利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端等傳輸*博視頻、數(shù)據(jù)，組織*博活動，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)*場”行為： （特別注意：建立 用于*博，沒有數(shù)額要求，即可構(gòu)成開設(shè)*場罪，數(shù)額只是情節(jié)嚴重的判斷依據(jù)）
　　（一）建立*博 并接受投注的；
　　（二）建立*博 并提供給他人組織*博的；
　　（三）為*博 擔任代理并接受投注的；
　　（四）參與*博 利潤分成的。實施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
　　（一）抽頭漁利數(shù)額累計達到3萬元以上的；
　　（二）*資數(shù)額累計達到30萬元以上的；
　　（三）參*人數(shù)累計達到120人以上的；
　　（四）建立*博 后通過提供給他人組織*博，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；
　　（五）參與*博 利潤分成，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；
　　（六）為*博 招募下級代理，由下級代理接受投注的；
　　（七）招攬未成年人參與網(wǎng)絡(luò)*博的；
　　（八）其他情節(jié)嚴重的情形。
　　二、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)*場共同犯罪的認定和處罰
　　明知是*博 ，而為其提供下列服務(wù)或者幫助的，屬于開設(shè)*場罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三條第二款的規(guī)定處罰：
　　（一）為*博 提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù)，收取服務(wù)費數(shù)額在2萬元以上的；
　　（二）為*博 提供資金支付結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費數(shù)額在1萬元以上或者幫助收取*資20萬元以上的；
　　（三）為10個以上*博 投放與 、賠率等信息有關(guān)的廣告或者為*博 投放廣告累計100條以上的。
　　實施前款規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達到前款規(guī)定標準5倍以上的，應(yīng)當認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”。
　　實施本條..款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定行為人“明知”，但是有證據(jù)證明確實不知道的除外：
　　（一）收到行政主管機關(guān)書面等方式的告知后，仍然實施上述行為的；
　　（二）為*博 提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發(fā)、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等服務(wù)，收取服務(wù)費明顯異常的；
　　（三）在執(zhí)法人員調(diào)查時，通過銷毀、修改數(shù)據(jù)、賬本等方式故意規(guī)避調(diào)查或者向犯罪嫌疑人通風(fēng)報信的；
　　（四）其他有證據(jù)證明行為人明知的。
　　如果有開設(shè)*場的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實認定的，可以依法對已到案者定罪處罰[www.hbhongyijixie.com]。
　　三、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)*博犯罪的參*人數(shù)、*資數(shù)額和 代理的認定
　　*博 的會員賬號數(shù)可以認定為參*人數(shù)，如果查實一個賬號多人使用或者多個賬號一人使用的，應(yīng)當按照實際使用的人數(shù)計算參*人數(shù)。
　　*資數(shù)額可以按照在網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認定。
　　對于將資金直接或間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品，并用其作為籌碼投注的，*資數(shù)額按照購買該虛擬物品所需資金數(shù)額或者實際支付資金數(shù)額認定。
　　對于開設(shè)*場犯罪中用于接收、流轉(zhuǎn)*資的銀行賬戶內(nèi)的資金，犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的，可以認定為*資。向該銀行賬戶轉(zhuǎn)入、轉(zhuǎn)出資金的銀行賬戶數(shù)量可以認定為參*人數(shù)。如果查實一個賬戶多人使用或多個賬戶一人使用的，應(yīng)當按照實際使用的人數(shù)計算參*人數(shù)。
　　有證據(jù)證明犯罪嫌疑人在*博 上的賬號設(shè)置有下級賬號的，應(yīng)當認定其為*博 的代理。
　　四、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)*博犯罪案件的管轄
　　網(wǎng)絡(luò)*博犯罪案件的地域管轄，應(yīng)當堅持以犯罪地管轄為主、被告人居住地管轄為輔的原則。
　　“犯罪地”包括*博 服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地，*博 建立者、管理者所在地，以及*博 代理人、參*人實施網(wǎng)絡(luò)*博行為地等。
　　公安機關(guān)對偵辦跨區(qū)域網(wǎng)絡(luò)*博犯罪案件的管轄權(quán)有爭議的，應(yīng)本著有利于查清犯罪事實、有利于訴訟的原則，認真協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無法達成一致的，報共同的上級公安機關(guān)指定管轄。對即將偵查終結(jié)的跨省（自治區(qū)、直轄市）重大網(wǎng)絡(luò)*博案件，必要時可由公安部商 高人民法院和 高人民法院指定管轄。
　　為保證及時結(jié)案，避免超期羈押，人民法院對于公安機關(guān)提請審查逮捕、移送審查起訴的案件，人民法院對于已進入審判程序的案件，犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人提出管轄異議或者辦案單位發(fā)現(xiàn)沒有管轄權(quán)的，受案人民法院、人民法院經(jīng)審查可以依法報請上級人民法院、人民法院指定管轄，不再自行移送有管轄權(quán)的人民法院、人民法院。
　　五、關(guān)于電子證據(jù)的收集與保全
　　偵查機關(guān)對于能夠證明*博犯罪案件真實情況的 頁面、上網(wǎng)記錄、電子郵件、電子合同、電子交易記錄、電子賬冊等電子數(shù)據(jù)，應(yīng)當作為刑事證據(jù)予以提取、復(fù)制、固定。
　　偵查人員應(yīng)當對提取、復(fù)制、固定電子數(shù)據(jù)的過程制作相關(guān)文字說明，記錄案由、對象、內(nèi)容以及提取、復(fù)制、固定的時間、地點、方法，電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等，并由提取、復(fù)制、固定電子數(shù)據(jù)的制作人、電子數(shù)據(jù)的持有人簽名或者蓋章，附所提取、復(fù)制、固定的電子數(shù)據(jù)一并隨案移送。
　　對于電子數(shù)據(jù)存儲在境外的計算機上的，或者偵查機關(guān)從*博 提取電子數(shù)據(jù)時犯罪嫌疑人未到案的，或者電子數(shù)據(jù)的持有人無法簽字或者拒絕簽字的，應(yīng)當由能夠證明提取、復(fù)制、固定過程的見證人簽名或者蓋章，記明有關(guān)情況。必要時，可對提取、復(fù)制、固定有關(guān)電子數(shù)據(jù)的過程拍照或者錄像。
高人民法院
高人民法院
公安部
二○一○年八月三十一日

四、 高人民法院、 高人民法院、公安部關(guān)于辦理利用*博機開設(shè)*場案件適用法律若干問題的意見（2014.3.26）
各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，人民法院，公安廳、局，解放軍軍事.、軍事.，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團分院，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團人民法院、.：
　　為依法懲治利用具有*博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備開設(shè)*場的犯罪活動，根據(jù)《刑法》、《 高人民法院、 高人民法院關(guān)于辦理*博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等有關(guān)規(guī)定，結(jié)合司法實踐，現(xiàn)就辦理此類案件適用法律問題提出如下意見：
　　一、關(guān)于利用*博機組織*博的性質(zhì)認定
　　設(shè)置具有退幣、退分、退鋼珠等*博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備，并以現(xiàn)金、有價證券等貴重款物作為獎品，或者以回購獎品方式給予他人現(xiàn)金、有價證券等貴重款物（以下簡稱設(shè)置*博機）組織*博活動的，應(yīng)當認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)*場”行為。
　　二、關(guān)于利用*博機開設(shè)*場的定罪處罰標準
　　設(shè)置*博機組織*博活動，具有下列情形之一的，應(yīng)當按照刑法第三百零三條第二款規(guī)定的開設(shè)*場罪定罪處罰：
　　（一）設(shè)置*博機10臺以上的；
　　（二）設(shè)置*博機2臺以上，容留未成年人*博的；
　　（三）在中小學(xué)校附近設(shè)置*博機2臺以上的；
　　（四）違法所得累計達到5000元以上的；
　　（五）*資數(shù)額累計達到5萬元以上的；
　　（六）參*人數(shù)累計達到20人以上的；
　　（七）因設(shè)置*博機被行政處罰后，兩年內(nèi)再設(shè)置*博機5臺以上的；
　　（八）因*博、開設(shè)*場犯罪被刑事處罰后，五年內(nèi)再設(shè)置*博機5臺以上的；
　　（九）其他應(yīng)當追究刑事責任的情形。
　　設(shè)置*博機組織*博活動，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
　　（一）數(shù)量或者數(shù)額達到第二條..款..項至第六項規(guī)定標準六倍以上的；
　　（二）因設(shè)置*博機被行政處罰后，兩年內(nèi)再設(shè)置*博機30臺以上的；
　　（三）因*博、開設(shè)*場犯罪被刑事處罰后，五年內(nèi)再設(shè)置*博機30臺以上的；
　　（四）其他情節(jié)嚴重的情形。
　　可同時供多人使用的*博機，臺數(shù)按照能夠獨立供一人進行*博活動的操作基本單元的數(shù)量認定。
　　在兩個以上地點設(shè)置*博機，*博機的數(shù)量、違法所得、*資數(shù)額、參*人數(shù)等均合并計算。
　　三、關(guān)于共犯的認定
　　明知他人利用*博機開設(shè)*場，具有下列情形之一的，以開設(shè)*場罪的共犯論處：
　　（一）提供*博機、資金、場地、技術(shù)支持、資金結(jié)算服務(wù)的；
　　（二）受雇參與*場經(jīng)營管理并分成的；
　　（三）為開設(shè)*場者組織客源，收取回扣、手續(xù)費的；
　　（四）參與*場管理并領(lǐng)取高額固定工資的；
　　（五）提供其他直接幫助的。
　　四、關(guān)于生產(chǎn)、銷售*博機的定罪量刑標準
　　以提供給他人開設(shè)*場為目的，違反國家規(guī)定，非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等*博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備或者其專用軟件，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
　　實施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”：
　　（一）個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的；
　　（二）單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；
　　（三）雖未達到上述數(shù)額標準，但兩年內(nèi)因非法生產(chǎn)、銷售*博機行為受過二次以上行政處罰，又進行同種非法經(jīng)營行為的；
　　（四）其他情節(jié)嚴重的情形。
　　具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴重”：
　　（一）個人非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的；
　　（二）單位非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五十萬元以上的。
　　五、關(guān)于*資的認定
　　本意見所稱*資包括：
　　（一）當場查獲的用于*博的款物；
　　（二）代幣、有價證券、*博積分等實際代表的金額；
　　（三）在*博機上投注或贏取的點數(shù)實際代表的金額。
　　六、關(guān)于*博機的認定
　　對于涉案的*博機，公安機關(guān)應(yīng)當采取拍照、攝像等方式及時固定證據(jù)，并予以認定。對于是否屬于*博機難以確定的，司法機關(guān)可以委托地市級以上公安機關(guān)出具檢驗報告[中法網(wǎng)]。司法機關(guān)根據(jù)檢驗報告，并結(jié)合案件具體情況作出認定。必要時，人民法院可以依法通知檢驗人員出庭作出說明。
　　七、關(guān)于寬嚴相濟刑事政策的把握
　　辦理利用*博機開設(shè)*場的案件，應(yīng)當貫徹寬嚴相濟刑事政策，重點打擊*場的出資者、經(jīng)營者。對受雇傭為*場從事接送參*人員、望風(fēng)看場、發(fā)牌坐莊、兌換籌碼等活動的人員，除參與*場利潤分成或者領(lǐng)取高額固定工資的以外，一般不追究刑事責任，可由公安機關(guān)依法給予治安管理處罰[www.hbhongyijixie.com]。對設(shè)置游戲機，單次換取少量獎品的娛樂活動，不以違法犯罪論處。
　　八、關(guān)于國家機關(guān)工作人員瀆職犯罪的處理
　　負有查禁*博活動職責的國家機關(guān)工作人員，徇私枉法，包庇、放縱開設(shè)*場違法犯罪活動，或者為違法犯罪分子通風(fēng)報信、提供便利、幫助犯罪分子逃避處罰，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
　　國家機關(guān)工作人員參與利用*博機開設(shè)*場犯罪的，從重處罰。
高人民法院
高人民法院
公安部
2014年3月26日
　　
五、廣東省高級人民法院、廣東省人民法院、廣東省公安廳關(guān)于辦理"六合彩"*博案
全省各級人民法院、.，廣州鐵路運輸兩級.、.，各市、縣.：
　　近年來，我省一些地方利用香港“六合彩”進行*博的違法犯罪活動突出，嚴重擾亂社會治安秩序，人民群眾反映強烈。各級公檢法機關(guān)要認真貫徹..領(lǐng)導(dǎo)同志關(guān)于“重錘打莊家，懲治保護傘”的指示精神，堅持依法“從重從快”的方針，堅決打擊取締“六合彩”*博活動。為了充分運用法律武器，依法打擊犯罪，現(xiàn)就辦理“六合彩”*博案件適用法律的有關(guān)問題，提出以下意見：
　　一、關(guān)于利用“六合彩”進行*博活動的定罪處罰對以營利為目的，組織、招引他人進行“六合彩”*博活動的莊家、*頭，應(yīng)依法從嚴懲處[中法網(wǎng)]。對接受3人以上投注，且收受投注額累計在2萬元以上的，依據(jù)《刑法》第303條之規(guī)定，以*博罪追究刑事責任。接受投注的人數(shù)少，投注金額不大，不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依據(jù)《廣東省禁止*博條例》的有關(guān)規(guī)定進行處罰。
　　對明知莊家、*頭進行*博活動，仍多次幫助收注登記、結(jié)算以及交接*款并從中漁利的行為人；明知莊家、*頭利用“六合彩”進行*博活動，而多次或長期為其提供*博活動場所的，以*博共犯論處。
　　對以“六合彩”*博為誘餌，收取投注款后攜款潛逃的，應(yīng)依照《刑法》第266條的有關(guān)規(guī)定，以詐騙罪論處。
　　對“六合彩”*博活動中的一般參*人員，原則上不以犯罪論處，在做好取證工作，責令具結(jié)悔過后，可視其情節(jié)從輕或免除處罰，但對其中以*博為生或主要經(jīng)濟來源者，應(yīng)以*博罪論處。
　　二、關(guān)于非法制售“六合彩”宣傳資料的定罪對非法印制、銷售“六合彩”*博“小報”、“圖書”等*博宣傳資料的行為，按照 高人民法院1998年《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第11條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪論處，其中“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”的界限，應(yīng)依照該解釋第12條、13條、14條、17條的規(guī)定予以認定。“六合彩”*博活動的莊家、*頭，為組織、操縱*博活動而直接或指使他人印制、銷售“六合彩”*博宣傳資料，數(shù)量較大，已構(gòu)成犯罪的，應(yīng)予以數(shù)罪并罰。
　　三、凡因“六合彩”*博或非法經(jīng)營活動引發(fā)其他犯罪行為構(gòu)成數(shù)罪的，依法予以數(shù)罪并罰。
　　四、國家工作人員參與“六合彩”*博或非法經(jīng)營活動，構(gòu)成犯罪的，從重處罰；對充當“六合彩”*博的“保護傘”，構(gòu)成共犯或其他犯罪的，要依法從重處罰。
　　五、對“六合彩”*博或非法經(jīng)營犯罪的懲處，要在適用自由刑的同時，依法適用財產(chǎn)刑，從經(jīng)濟上打擊犯罪分子[中法網(wǎng)]。
　　六、關(guān)于辦理利用“六合彩”*博案件中的證據(jù)當前，在辦理利用“六合彩”*博案件過程中，發(fā)現(xiàn)涉案人員故意銷毀證據(jù)，莊家、*頭以及參*人員以綽號、別名或利用不記名的充值卡、儲值卡、IC卡等 卡收注、投注的情況十分普遍，給取證工作帶來了很大的困難，因此，在辦理此類案件過程中，要堅持“基本事實清楚、基本證據(jù)確鑿”的原則，不要過分糾纏枝節(jié)問題。對于那些沒有涉案人員供述，但其他證據(jù)確實充分的，也應(yīng)予以認定。
　　七、辦理利用“賽馬”、“足球賽”等其他形式進行*博的案件，參照以上意見執(zhí)行。。...

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