對職務(wù)侵占罪的辯護(hù)。
起訴書指控2012年底,被告人崔XX經(jīng)手為華東糧業(yè)從鄭州糧食市場購進(jìn)一批糧食,報(bào)稱該批糧食價(jià)格130.5萬,市場結(jié)算實(shí)際只收了125萬元,公司多付的5.5萬元被崔XX侵吞。該項(xiàng)指控不符合事實(shí),崔XX不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。理由如下:
認(rèn)定崔XX涉嫌職務(wù)侵占罪的證據(jù)有2013年7月12日被害人嚴(yán)XX在偵查機(jī)關(guān)的陳述和被告人崔XX自己的供述,通過今天庭審及案卷材料我們可以知道,在鄭州糧食市場上拍賣糧食需要資質(zhì)、簽訂交易合同,依據(jù)合同繳納保證金及糧款等,那么起訴書指控的事實(shí)如果存在的話,那么,本次交易是用哪個(gè)資質(zhì)拍賣的?通過哪個(gè)賬號繳納的保證金及糧款?交易合同及會員資金變動明細(xì)在哪里?交易申請單及出庫通知單又在哪里?崔XX是何時(shí)從哪個(gè)賬號上取走了屬于公司的5.5萬元?崔XX有無可能不依據(jù)交易合同而向公司多報(bào)購糧款?公司出納又是依據(jù)什么憑證通過崔XX支付糧款的?難道是崔XX想報(bào)多少就報(bào)多少么?在被告人崔XX在2013年7月12日的供述存在誘供、騙供,詢問筆錄明顯違法的前提下,,且無其他確切證據(jù)能夠證明起訴書指控的事實(shí)的情況下,很明顯,起訴書指控被告人崔XX犯職務(wù)侵占罪事實(shí)不清、證據(jù)不足,依法不能認(rèn)定。
不構(gòu)成職務(wù)侵占罪
.。
首先,關(guān)于被劉某某使用的131萬元與被告人邢某某無關(guān),因?yàn)檫@131萬元是被劉某某花銷的,邢某某并未接觸過這131萬元,既然連接觸都沒接觸過又何來侵占之說,因此,被告人邢某某職務(wù)侵占罪中的涉案金額應(yīng)當(dāng)減去131萬元。
其次,2003年12月至2006年6月成某某化廠分?jǐn)?shù)次交順某村村委會財(cái)務(wù)的購煤款921798元是怎么形成的公訴機(jī)關(guān)并未提供充分的證據(jù),故有待進(jìn)一步核實(shí)查清
.。在與被告人邢某某多次會見中得知,順某村財(cái)務(wù)雖然曾給成某某化廠開過總價(jià)570.537萬元的增值稅發(fā)票,但在證據(jù)交換中復(fù)制到的順某村煤礦給成某某化廠出具的購原煤的11張收款收據(jù)相加的數(shù)額為3960011元,因此對于起訴書中指控的921798元是怎么形成的我們申請法庭進(jìn)一步調(diào)查核實(shí)
.。同時(shí)某某縣人民.對被告人邢某某職務(wù)侵占清徐縣某某煤業(yè)有限公司購煤款20萬元、古交籍何某某購煤款200萬元、古交市昌某某選煤有限公司購煤款400萬元的指控中存在嚴(yán)重的問題,僅憑證人證言不足以就認(rèn)定邢某某以上的犯罪事實(shí),因此應(yīng)當(dāng)由清徐縣某某煤業(yè)有限公司、古交籍何某某、古交市某某利選煤有限公司提供順某村煤礦給其出具的購煤款收據(jù)或發(fā)票,以及在順某村煤礦拉煤的過磅單、送到證等相應(yīng)物證,否則不足以證明上述單位在順道村煤礦拉煤的事實(shí),因此我們申請法庭進(jìn)一步調(diào)查核實(shí)
.。
第三,卷宗中劉某某稱邢某某在村煤礦先期啟動缺乏資金的情況下曾私人陸續(xù)墊支二、三百萬元(職務(wù)侵占第3頁、第21頁),并且村委會也未對此事召開過相應(yīng)會議,未就邢某某的先期墊支約定邢某某的資金回籠問題,至今,邢某某的這部分墊支順某村委仍沒有歸還。
職務(wù)侵占罪的主體職務(wù)侵占罪的犯罪主體是特殊主體。即行為人不僅要達(dá)到刑事責(zé)任年齡,具有刑事責(zé)任能力這些條件,還要具備在非國有公司、企業(yè)或者其他單位中對“本單位財(cái)物”具有相應(yīng)主管權(quán)或經(jīng)手權(quán)或管理權(quán)等特定身份才能構(gòu)成,而且不能是國家工作人員之身份。另外,職務(wù)侵占罪的主體是自然人,單位不構(gòu)成本罪的主體
.。在刑法分則第五章所有侵犯財(cái)產(chǎn)罪的法律規(guī)定中,均沒有涉及到單位犯罪問題
.。根據(jù)罪刑法定原則,單位不構(gòu)成本罪的主體
.。
具體來說,該罪主體是指公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員身份的人員,包括三種不同身份的自然人,一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事,這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份,他們是公司的實(shí)際領(lǐng)導(dǎo)者,具有一定的職權(quán),當(dāng)然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員,是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人
.。這些經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人以及職員也必須不具有國家工作人員身份,他們或有特定的職權(quán),或因從事一定的工作,可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財(cái)物而成為本罪的主體,三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員,是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的一般職員和工人,以及國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一般職員和工人
.。在界定“公司、企業(yè)或者其他單位中的人員”的范圍時(shí),筆者認(rèn)為必須以是否依法簽訂勞動合同確立勞動..或者雖未簽訂合同但是否存在“事實(shí)勞動..”為標(biāo)準(zhǔn),包括合同工和臨時(shí)工。當(dāng)然,僅以提供勞務(wù)獲取報(bào)酬而沒有確立勞動..的從業(yè)人員,不構(gòu)成該罪主體
.。
根據(jù)刑法第二百七十一條第二款的規(guī)定:“國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰
.。”也就是說,在非國有公司、企業(yè)或其他單位中具有國家工作人員身份的人不屬于職務(wù)侵占罪的主體
.。我國《刑法》第九十三條明確地規(guī)定了“國家工作人員”的概念即“本法所稱國家工作人員,是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論。”在界定非國家工作人身份范圍時(shí),筆者認(rèn)為,應(yīng)從實(shí)質(zhì)意義上判斷。在信仰“罪刑法定”的刑法范疇中,“公司、企業(yè)或者其他單位中的人員”與“國家工作人員”是截然不同內(nèi)容的兩個(gè)概念。二者區(qū)別在于各自取得職業(yè)資格的法律依據(jù)不同:前者是涉及調(diào)整“勞動..”的法律、法規(guī)、規(guī)章;后者是我國刑法和相關(guān)的國家機(jī)關(guān)組織法
.。體現(xiàn)的法律..不同:前者體現(xiàn)《勞動法》和勞動契約確立的勞動者與用人單位之間的勞動權(quán)利和勞動義務(wù)..;后者體現(xiàn)了國家工作人員和國家機(jī)關(guān)或國家權(quán)力代表者之間的行政職權(quán)和行政職責(zé)..。行為本質(zhì)特征不同:前者是從事勞務(wù)而非從事公務(wù);后者則是從事公務(wù),具有公.管理性、國家職能性以及強(qiáng)烈法定性。當(dāng)然,對“國家工作人員”從事公務(wù)的認(rèn)定,筆者認(rèn)為還要把依法取得“從事公務(wù)”的資格與行為人的具體行為是否同該本質(zhì)特征相結(jié)合。如果避開“從事公務(wù)”的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容,則違反了主客觀一致的原則。也就是說,行為人即使依法取得了“從事公務(wù)”的資格,也要看其具體行為過程中是否在行使法定的或受委派的或受委托的從事公務(wù)之職權(quán),如果從事的并非是公務(wù)而是勞務(wù),就不應(yīng)被視為“國家工作人員”
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被執(zhí)行人終本裁定后,公司無實(shí)際經(jīng)營,債權(quán)人可申請追加股東為被
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法院窮盡
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執(zhí)行,已具備破產(chǎn)原因,不申請破產(chǎn)的,以及在公司債務(wù)產(chǎn)生后,公司股東(大)會決議或以其他方式延長股東出資期限的兩種情況除外。2.
法院在
執(zhí)行過程中,對被
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執(zhí)行程序,公司實(shí)際上亦無正常經(jīng)營的,即符合《破產(chǎn)法司法解釋(一)》第二條規(guī)定的情形,可以認(rèn)定被
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如何證明夫妻分居的事實(shí) 實(shí)踐中,能證明夫妻分居的常見證據(jù)的有哪些?1、一方在外居住的房屋租賃
合同;2、雙方簽訂的夫妻分居書面
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離婚期間屬于夫妻分居時(shí)間;4、雙方來往的書信、電子郵件等能證明雙方感情不和分居的事實(shí);5、人證也可以,比如雙方都認(rèn)識的朋友或者親戚,不過因?yàn)樽C人往往和為其作證的一方有利害關(guān)系及分居是夫妻“私事”,所以單獨(dú)的證人證言難為
法院采信,要輔佐以其.
子女買房父母出資的性質(zhì) “子女登記結(jié)婚前,父母出資購房,視為對自己子女單方的贈與”這一點(diǎn)的規(guī)定和之前婚姻法司法解釋是一致的。但是,對于子女登記結(jié)婚后,父母出資如何認(rèn)定,民法典婚姻家庭編司法解釋規(guī)定為當(dāng)事人結(jié)婚后,父母為雙方購置房屋出資的,依照約定處理,沒有約定或者約定不起明確的,按照民法典1062條第1款第4項(xiàng)規(guī)定的原則處理。即有約定的,按照約定,沒有約定或約定不明的,推定為對夫妻雙方的贈與。也就是說,該司法解釋實(shí)施后,子女婚后買房,父母出資的,沒有約定或約定不明確的,無論是全額出資還是部分出資,無論是登記在.
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