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    離婚時,公司股權怎么分割?離婚股權分割協議書

    
    在婚姻法司法解釋(二)中，第十六條規定：“人民.審理離婚案件，涉及分割夫妻.同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：

    　　(一)夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶，過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優先購買權的，該股東的配偶可以成為該公司股東;

    　　(二)夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后，過半數股東不同意轉讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民.可以對轉讓出資所得財產進行分割.。過半數股東不同意轉讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉讓，該股東的配偶可以成為該公司股東.。

    　　用于證明前款規定的過半數股東同意的證據，可以是股東會決議，也可以是當事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。

    　　可見，目前我國的法律規定，僅規定配偶一方持有限公司股權的分割處理，而對于雙方在公司持股、股份公司股權分割并沒有具體的規定.。那么，在司法實踐中，.如何處理這些股權分割糾紛的呢?根據筆者的代理經驗與學術研究，目前，.在處理這些類型股權分割時，往往直接依據或參照《合同法》、《公司法》中的相關條款處理，而不去重點考量夫妻財產分割時的人身屬性和特點.。比如，對于有限公司中的配偶雙方持股，在離婚案件中一般不會直接處理，而告之當事人另案依據《公司法》的相關規定訴訟解決股東爭議.。而對于股份公司(包括上市公司)，由于股東轉讓股權不涉及優先購買權，故而.一般直接按當事人的離婚協議、或直接裁決分割股份數，由當事人直接持相關裁決書辦理非證券交易過戶登記手續、再由公司發布公告，而不必征求其它股東的意見。當然，實踐中也出現了諸如“股份公司可否在章程中限制股權轉讓”之類的問題，以直接影響夫妻股權分割。

    

    一、股份公司的股東及實際控制人的離婚考量。
    上市前：根據“《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十二條 發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更?！钡囊?，擬上市公司股東及實際控制人，礙于上市的條件，防止出現股權大地震或控制人變動而影響上市，因此，上市前，盡力緩和婚姻..，往往不會主動提出離婚，甚至盡力維持名存實亡的婚姻.。
    上市后：對于離婚，由于股票價值往往出現數倍甚至數十倍的增長，此時離婚分割到手的財富，往往也不是很好的選擇，因此股東或實際控制人往往表現糾結。同時，此時離婚，由于牽扯到股權分割，會導致實際控制人變動或無實際控制人的情況，對公司發展及市場信心產生不良影響。

    2、離婚時公司股權屬夫妻.同財產，涉及分割夫妻.同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：

    （1）夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶，過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優先購買權的，該股東的配偶可以成為該公司股東；

    （2）夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后，過半數股東不同意轉讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民.可以對轉讓出資所得財產進行分割。過半數股東不同意轉讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

    基于公司經營的需要，股東的持股比例隨時可能發生變化，這給婚姻當事者隱匿、轉移公司股份提供了一個合法的外衣.。而作為公司以外的人員，則很難順利取得對方的公司股權份額的證據。且因為公司、企業股東名冊在工商登記處可以查詢，有些當時人會以他人名義入股，自己作隱名股東用以隱匿財產。另外一方面，公司財務不規范或“兩本賬”帶來賬目不實的問題，即便是由.進行資產審計，往往的結果也是“價值高、評估低”.。所以，離婚財產分割，涉及到公司的，處理較為復雜， 需要公司、企業財產分割時努力搜集證據，做好前期準備，以防離婚時對自己不利。

    、“股權”分割實質辨析

    　　問題在于，離婚時，配偶之間分割的到底是公司的“股份”、“出資”、還是公司的“股權”呢?對于這一問題，實踐中當事人往往存在誤區，他們往往將注意力集中在配偶一方在公司股權的持股比例或數量上、往往糾葛于股權所體現的股權的經濟價值上，而忽視了“股權”所附載的公司經營管理權。換句話說，股權包括“自益權”和“.益權”，離婚時的股權分割當然應當依法包括這二種權力的重新調整與分配，而不僅僅限于股權的實際經濟價值。但是，絕大多數的離婚案件，在股權分割時，往往僅衡量“自益權”的權利價值，而對于“.益權”是否有價置于忽略之中.。

    　　從另一個角度來看，按此邏輯，在夫妻的婚姻..存續期間之內，一方持有公司“股權”，如果配偶.有的是“股權”而非單單.有“股份”，則該“股權”.有，則夫妻雙方均對股權的“.益權”和“自益權”享有同等的權利。那是否意味著名下未持股配偶一方也有權利參與公司的經營管理之中呢?對于這個問題，目前的法律體系顯然沒有直接和明確的答案。

    　　從司法實踐理解，未持股配偶一方享有的“.益權”則必須通過其財富“代理人”持股配偶一方行使，不能直接以自己的名義向公司主張權利.。夫妻雙方以一方名義投資公司，這一行為就表明了夫妻之間“家事的委托與代理”，否則，合同交易與公司治理將會變得繁瑣不堪，將不利于市場交易與流轉。再進一步闡述，筆者的觀點是，配偶一方名下的“股權”若.有，則對夫妻..范圍之內而言，夫妻雙方均享受股權所體現的“自益權”與“.益權”;對夫妻..范圍之外而言，則持股一方配偶基于夫妻之間的“家事代理權”而享有對外表決權與處份權，除非基于合同無效的理由，未持股配偶一方不得主張自己的“股權”受到侵害，或以行使“股東權”為由，參與合同與公司事務中.。至于持股配偶一方損害未持股配偶一方的權利，則是夫妻之間內部的法律..的協調，夫妻可以在婚姻..存續期間或離婚時主張索賠，而與他人無關。

    　　同樣，離婚時，配偶分割的同樣是公司“股權”，而不僅是對公司的“出資”及“出資”所體現的財產權益，更非“公司資產”。換言之，不僅分割經濟利益，還要分割經營權利，只不過，這種分割，要在法律規定的條件之下、即保障其他股東的優先購買權之下分割.。與繼承不同，離婚時的股權不能當然分割，而繼承時的股權除公司章程另有限制外，當然繼承[6]。若其它股東放棄了優先購買權，即視為同意未持股配偶一方分得經濟利益甚至行使公司經營管理的權利。

    　　2、對于配偶一方是否“隱名股東”的法律確認
    　　關于何謂“隱名股東”，目前法律并無定論.。即使在今年2月份剛剛頒布的最高院《公司法》司法解釋(三)中，也沒有明確引用“隱名股東”這個概念。如果說最高院曾經使用過，也是在2003年12月公布的《關于審理公司糾紛案件若干問題的規定(一)征求意見稿》(以下簡稱《征求意見稿》)第19條作了相關規定[7]，但并不能以此推斷隱名股東的確立.。對于“隱名股東”的定義，有的學者認為，“出資人為了規避法律或出于其他原因，借用他人名義設立公司或以他人名義出資，一般被稱為隱名股東.。與之相對應記載于工商登記材料上的股東則為顯明股東[8]?！辈贿^，對于這些，最高院的司法解釋(三)有足夠的條文加以陳述.。在離婚股權分割中，若：

    　　其一、出資人與他人有出資協議或“代持”協議;

    　　其二、半數以上其他股東明知實際出資人的出資;

    　　其三、公司已經認可其以股東身份行使權利;

    　　其四、無其它違背法律、法規的情景.。

    　　若符合以上四點，配偶一方“隱名持股”的股東身份即已符合法律規定的實質要件

    
    在.處理離婚涉及股權分割時，要看：

    
    （1）要看股權是否在夫妻..存續期間出資設立或出資購得；我的理解，如果股權不是婚內取得，.一般不予支持分割股權.。注意，這里是分割股權，而不是分割婚前股權婚后的收益。出資方式，可能是貨幣，也可能是實物。比如，用汽車作價出資。

    
    （2）要看股權是否為一方婚后的個人財產.。包括要看是否婚后指定繼承的財產.。我的理解，如果雖然是婚后繼承父母股權而來，但是按法定繼承，或按遺囑繼承卻沒有排除繼承者配偶一方的權利，則仍屬夫妻.同財產。如果繼承時指明是繼承人個人（排除其配偶在內的任何第三方分享）繼承，則屬于個人財產，配偶另一方無權要求權利.。

    
    （3）要看是否夫妻之間相互贈與的股權.。如果配偶一方將婚前股權贈與另一方，要看贈與是否完成，比如過戶手續，或公證.。否則，我理解，是可以行使“撤銷權”.。我理解，但是如果是按婚內財產約定的形式撰寫的協議，或實質內容是夫妻婚內財產約定，是否需要“過戶”或“公證”還是要具體情況，具體分析。

    
    （4）要看股權是否一方婚前財產在婚后出資或購得.。如果是一方婚前的存款，在婚后取出出資、受讓，則雖然婚權得到在婚后、但卻來源于婚前財產.。對于該部分股權，配偶另一方無權主張股權本身的權益。多說一句，如果用婚前錢款婚后出資，并沒有投入精力、時間去管理、維護，則該股權日后的收益，配偶另一方也應該無權主張。這就類似配偶一方把婚前的存款，在婚后轉存，轉存后的利息也是個人財產。當然，實踐中，如何認定配偶是否投入精力、時間，要看具體案件和具體審理的法官的認識。

    
    （5）要結合股權的“人合性”和“財產性”的雙重性質.。關于這個問題，我自己的認識是不斷變化的。前幾年，我認為，股權“人合”和“資合”性對于夫妻之間的權益分配都能體現。比如關于“人合性”，就是兩口子關于公司股權的投票、表決經營權應該日常商議，表決、經營或投票時由名下持股一方代表兩口子行使。但最近，這個認識，悄然發生改變，我正在考慮是否應該認定夫妻對于配偶一方名下的股權權利的行使或分享僅限于“財產”屬性，而不能包括“人身”屬性。從.系統的認識來看，有不同的觀點和聲音，似乎主張僅限“財產”屬性的多一些.。

    

    
          （二）協商原則
          對離婚案件而言協商調解是必經程序，這是婚姻家庭案件所特有的。按照婚姻法第39條規定，離婚時夫妻的.同財產由雙方協議處理；協議不成由人民.判決。《婚姻法司法解釋（二）》第16條規定的兩類情形的處理方法，也是在協商一致的前提下進行的.。即雙方就是否同意將出資額轉讓，轉讓份額、轉讓價格是否達成一致，只有這樣才能進行下一步的征求其他股東的意見。這既是尊重當事人意思自治的表現，也是當前在社會法律..變得復雜后的一種  的選擇。因為，在目前條件下，似乎還不能找到一個比協商更好的方法來對這種財產分割加以確定。另外如前所述，基于股權價值的不穩定性，依據某一時點進行評估作價勢必與股權價值相悖，并且在婚姻中“復合股權”這種股權性質的要求，如果硬性判決股權歸夫妻一方享有，而給對方補償，不但對股東方是一種壓力也可能造成其履行不能，同樣對非股東一方來說，則是使得夫妻.同財產在投資時所企盼的永久投資收益的目的性被剝奪或喪失.。
    
        2、股權如何分割？分割股權和公司法關于股份的相關規定是否會產生沖突？在離婚案實踐中，股權的分割通常會遇到哪些難題和困難？
    離婚時對雙方.同.有的股權進行分割應當既符合《婚姻法》又遵循《公司法》，做到有利生產、方便生活.。據此，有限責任公司股權，可按以下方法進行分割：
        首先，協商一致的前提下按照《婚姻法》司法解釋（二）處理，夫妻雙方離婚時，對就一方名義持有的有限責任公司股權進行分割時，夫妻雙方協商一致將部分或全部股份轉讓給股東配偶的，應經其他股東過半數同意，不同意，則不同意的股東應購買相應的股權.。這一規定和《公司法》中有限責任公司股東轉讓股權相一致，也就是說，公司股東的配偶并不會因為該股東擁有公司的股東資格，配偶就自動享有相應的股東資格，配偶想獲得相應的股東身份，則必須依據《公司法》的規定，按照股權轉讓的程序來進行處理.。如果夫妻雙方無法協商一致，則只能對股權的財產內容部分進行分割，即夫妻所.有股權，.有部分只是股權的財產內容部分，而不涉及股東資格部分。
        其次，協商不成時的分割方法：確定股權價值，可先評估，在評估的基礎上作為參考數據再予競價；價值確定后，依照順序確定股權，先是夫妻中股東一方優先原則，后是其他股東，再后是股東配偶；依照上述股權價值由.直接征集其他股東意見，將擬轉讓股權份額、股權價值、回復期限發給其他股東，購買款作為財產分割，不購買的直接確定股東配偶取得股東身份.。
         在離婚案實踐中，股權的分割通常會遇到哪些難題和困難？
         首先是股權的評估作價問題，如果雙方達不成一致意見，.需要委托專業的評估公司，但是根據現行政策，評估費會讓人望而卻步.。
        其次是管轄的問題，或者說能否與解除婚姻..一并處理的問題.。司法實踐中，.傾向于認為，為了不致離婚案件過于拖延，在離婚案件涉及公司股權分割請求中，若有案外人第三人異議，.一般不在離婚案件中受理當事人一方要求公司股權分割的訴訟請求，導致在雙方離婚時，股權并未進行分割，而是留待離婚后，一方再行提起離婚后財產糾紛之訴解決.。而且，實踐中，對于爭議標的不在國內的，往往裁定不予受理，導致當事人投訴無門的現象。
         再次是公司股權轉讓問題.。目前，在離婚案件中，如果涉及到公司股權轉讓效力，有的甚至涉及到再次轉讓的效力，.會要求另案起訴，以確定受讓方是否善意取得，轉讓是否有效.。
        還有是如何確定未上市公司的股份處理問題。目前對于未上市或PRE-IPO上市公司股權確認的司法實踐還較為傳統，通常是通過協商、司法審計評估的方式來確定股價，但這些都顯然不能正確反應股權的真實價值.。對于未持股一方當事人顯然不利.。

    

        三、離婚訴訟中的股權分割原則

        綜上所述，由于公司這一商事主體的特殊性，離婚案件中分割有限公司股權不像分割其他有形財產那樣簡單，且需要考慮的相關的權利主體和法律..較為復雜，包括夫妻雙方的權利、各股東的權利,還有公司本身的利益。因此，離婚案件公司股權分割暴露出很多問題，股東轉讓股權和夫妻分割股權亦出現很多法律沖突，使得對這個問題的研究上常常讓人陷入了顧此失彼的境地，所以建議對在婚姻法中分割股權的制度和原則加以完善，建立一套獨立的股權分割體系，如此亦有利于社會..的穩定。然就目前狀況而言，筆者認為，離婚案件的股權分割可以按照以下原則來處理。
        （一）守法原則
        《公司法》、《證券法》上對股權轉讓的限制性規定是必要的，這是為了保障公司作為獨立法人的利益的需要。作為法人公司所負擔的是一種有限責任，獨立的財產是其獨立承擔責任的必要條件，因此，作為公司財產形式之一的股權不得隨便轉讓。即使是股份有限公司的流通股也是如此，同樣要受到來自證券法律法規對其在流通方面的限制.。《公司法》第35條、第36條對股權轉讓作了一些規定，以保護其他股東的優先購買權：記名股票的轉讓，由股東以背書方式或法律、行政法規規定的其他方式轉讓，并由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。公司內部股如發起人股和董事、監事、經理、公司職工所持本公司的股票的轉讓按照公司法的有關規定執行；無記名股票的轉讓由股東在依法設立的證券交易場所將該股票交付給受讓人后即發生法律效力。除此之外，還可以采取拍賣、變賣的方式或者直接抵償給債權人的方式來實現股票的分配。采取上述幾種方式對所持股票進行分割時，除雙方當事人協商同意以物抵債或有市場交易價外，需對轉讓股票的價格進行評估。持股的股東依法行使股東權利，參與公司事務的決策等事項.。
       （二）協商原則
        對離婚案件而言協商調解是必經程序，這是婚姻家庭案件所特有的。按照婚姻法第39條規定，離婚時夫妻的.同財產由雙方協議處理；協議不成由人民.判決?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ǘ返?6條規定的兩類情形的處理方法，也是在協商一致的前提下進行的。即雙方就是否同意將出資額轉讓，轉讓份額、轉讓價格是否達成一致，只有這樣才能進行下一步的征求其他股東的意見。這既是尊重當事人意思自治的表現，也是當前在社會法律..變得復雜后的一種  的選擇。因為，在目前條件下，似乎還不能找到一個比協商更好的方法來對這種財產分割加以確定。另外如前所述，基于股權價值的不穩定性，依據某一時點進行評估作價勢必與股權價值相悖，并且在婚姻中“復合股權”這種股權性質的要求，如果硬性判決股權歸夫妻一方享有，而給對方補償，不但對股東方是一種壓力也可能造成其履行不能，同樣對非股東一方來說，則是使得夫妻.同財產在投資時所企盼的永久投資收益的目的性被剝奪或喪失.。
       （三）限制干預原則
        如前所述，在離婚分割股權時，股東配偶有選擇加入股東行列的權利.。這種權利的行使障礙只能是其他股東不允許轉讓并購買，或者當事人明確表示放棄的，審判機關不應硬性剝奪.。話雖如此，但在現行的公司法律中，股東配偶的選擇加入權受到很大程度的限制。不允許.強力判令身為股東一方補償給另一方價款，這的確是保護了股東配偶選擇加入公司的權利，但是如果其他股東不認可仍是無濟于事，最后還是導致股權無法取得，只不過是變相從其他股東那里取得補償，從某種程度上更無法保護有限責任公司人員組成穩定。法律規定的交叉引起的這種局限性注定對于婚姻案件中非股東一方.有權保護不足。也因為這種天生的不足，所以，離婚案件股權分割，是適用補償或股權取得應由夫妻雙方明確表示，作為裁判方的.更應該尊重當事人雙方的協商，盡量促使雙方達成協議，以  限度的保護雙方在這一問題上的自主權，而不宜過多干預.。
        （四）公平、公正原則
        在離婚財產分割方法上.應本著體現正義的理念來處理.。因為，從離婚的制度上來看，對離婚財產的分割并不是一種簡單的分割，而是必須考慮當事人的過錯以及補償問題.。所以，公平分割財產的機制就是要在離婚時，主要不考慮婚姻期間財產的狀況和財產來源，而重點考慮當事人的具體情況和需要，因此，各方面條件處于弱勢的一方，不僅可以分割一半.有財產或分享對方增值的財產，而且還可以獲得更多的比例，這才符合公平正義的理念。當然，如果雙方已經就財產分割問題達成協議的，那么應該說這種分割方案也是在符合雙方所認同的公平基礎上做出的，此時，.也就無需再以公平公正的理由加以干涉了.。如此做法是考慮到，在實際無過錯離婚理由的制度下，為了鼓勵夫妻為提高整個家庭的利益做出犧牲，應該把這些犧牲而導致的人力資本的變化及其所產生的預期利益作為婚內財產的一種形式在離婚時進行公平的分割。在有了這樣法律上的保障之后，婚姻..中的配偶們就會更多的以家庭利益為出發點來調整他們之間的位置和角色，對家庭做出更多的投入。在這樣一個良性互動的過程當中，走向成功的婚姻將越來越多，而走向解體的婚姻將越來越少，這正是離婚制度所追求的終極目標.。

    

    

    

    

    

    

    .。

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