代理詞
尊敬的審判長(zhǎng):
江蘇DD律師事務(wù)所接受t某某的委托,指派本律師擔(dān)任t某某訴南京G某某物流有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案,原告t某某的代理律師,現(xiàn)發(fā)表如下代理意見:
一、原告與被告自2021年12月27日起建立勞動(dòng)關(guān)系,被告沒有與原告簽訂書面勞動(dòng)合同,原告也從未授權(quán)被告代簽勞動(dòng)合同,被告應(yīng)向原告支付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額
.。
原告自2021年12月27日入職被告處,用被告提供的車輛從事運(yùn)輸工作,接受被告的管理,工資構(gòu)成為基本工資9000元+長(zhǎng)途、帶貨補(bǔ)貼,原告與被告自2021年12月27日起建立勞動(dòng)關(guān)系
.。原告一直催促被告與其簽訂勞動(dòng)合同并辦理社保,但被告不予理會(huì),直到2022年4月18日才為原告補(bǔ)繳了社保,但一直沒有與原告簽訂書面勞動(dòng)合同,被告在庭審中出示顯示有原告名字的勞動(dòng)合同,但該勞動(dòng)合同上的簽名并非原告本人所簽,對(duì)該勞動(dòng)合同的真實(shí)性原告不認(rèn)可,原告也從未授權(quán)被告代簽勞動(dòng)合同,被告亦自認(rèn)該勞動(dòng)合同上的簽名是其代簽的,且該勞動(dòng)合同上約定的月工資為4250元,與原告實(shí)際的基本工資也不相符。被告沒有證據(jù)證明原告授權(quán)或明知其代簽勞動(dòng)合同,也沒有證據(jù)證明原告認(rèn)可被告代簽勞動(dòng)合同的效力,因此,原告與被告之間沒有簽訂書面勞動(dòng)合同,被告應(yīng)當(dāng)自2022年1月28日起支付原告未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額52379元
.。
二、被告應(yīng)當(dāng)向原告支付2022年2月、2022年3月克扣的工資以及2022年4月、2022年5月、2022年6月工資
.。
1.被告克扣了原告2022年2月工資3000元,2022年1月28日至2022年2月9日,是被告給全體員工安排的春節(jié)假期,所有員工都放假,并非原告本人原因請(qǐng)假或缺勤,被告沒有任何依據(jù)克扣原告在正常假期內(nèi)的基本工資
.。2022年2月10日是原告需要去辦理被告車輛的年檢,也是因工作原因,并非缺勤,當(dāng)天的工資應(yīng)正常發(fā)放,因此,被告應(yīng)將克扣原告的2022年2月的10天共計(jì)3000元工資支付給原告
.。
2.2022年3月25日至2022年3月27日,因原告的大伯去世,原告向被告請(qǐng)的是喪假,被告不應(yīng)克扣原告3天共計(jì)900元工資。
3.2022年4月12日至2022年4月24日,因南京發(fā)生疫情,原告居住的小區(qū)在疫情管控區(qū),原告被賦黃碼,黃碼期間原告一直待在被告處,被賦黃碼導(dǎo)致不能提供運(yùn)輸工作,是因?yàn)橐咔樵颍⒎窃姹救说脑蛟斐傻模鶕?jù)《人力資源社會(huì)保障部等七部門關(guān)于妥善處置涉疫情勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)問題的意見》第一條第三款的規(guī)定、《江蘇省工資支付條例》第三十一條的規(guī)定以及《江蘇省高級(jí)人民法院 江蘇省人力資源和社會(huì)保障廳 江蘇省司法廳關(guān)于做好涉新冠肺炎疫情勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解和案件審理工作的指導(dǎo)意見》第8條的規(guī)定,被告應(yīng)當(dāng)在一個(gè)工資支付周期內(nèi),支付原告基本工資9000元。原告也在黃碼取消后,及時(shí)返崗,因此,被告應(yīng)支付原告2022年4月基本工資9000元+長(zhǎng)途補(bǔ)貼900元,共計(jì)9900元。
4.關(guān)于2022年5月、6月的長(zhǎng)途和帶貨補(bǔ)貼,原告提供了全部的簽證路單和送箱單予以證明,且2022年5月,因疫情原因,部分道路沒有解封只能走高速,故2022年5月原告走高速也是有補(bǔ)貼的,2022年5月的長(zhǎng)途、帶貨補(bǔ)貼共計(jì)5650元,2022年6月的帶貨補(bǔ)貼600元,被告應(yīng)支付原告2022年5月工資14650元,2022年6月工資1841元
.。
三、原告在2022年1月1日、2022年5月1日加班,被告應(yīng)支付原告法定休假日加班工資。
1.2022年12月30日,原告運(yùn)送貨物到武漢,2022年12月31日,原告將貨物運(yùn)達(dá)武漢并將簽證路單拍照發(fā)到在微信工作群中,2022年1月1日上午,原告將貨車從武漢開回南京,并在微信工作群中詢問被告法定代表人c某某:“二橋今天讓不讓走”,之后原告又讓c某某去進(jìn)行充值好讓車可以進(jìn)場(chǎng),雙方的微信聊天記錄可以證明2022年1月1日當(dāng)天下午原告一直在被告處聽從被告法定代表人c某某的工作安排,原告提供的微信工作群的聊天記錄足以證明原告在2022年1月1日加班的事實(shí)。
2.原告提供的2022年5月1日微信工作群的聊天記錄顯示,2022年5月1日上午9點(diǎn)36分,原告將貨物送達(dá)安徽安慶,之后返回南京,以上聊天記錄可以證明原告2022年5月1日加班的事實(shí)。
3.原告主張2022年6月5日的加班費(fèi)是因?yàn)?022年6月5日當(dāng)天是休息日,原告本應(yīng)于2022年6月6日到被告處工作,被告要求原告2022年6月5日晚上到被告處,要安排第二天的工作,雖然在前往被告處的路上,被告法定代表人c某某又電話通知原告不用再去工作了,要求原告去交還車鑰匙,但原告2022年6月5日晚上到達(dá)被告處是沒有爭(zhēng)議的事實(shí),在雙方勞動(dòng)關(guān)系解除之前,原告還是聽從被告的工作安排,因此,被告應(yīng)支付原告2022年6月5日的休息日加班工資1148元。
四、2022年6月5日,被告無正當(dāng)理由單方辭退原告,應(yīng)向原告支付支付違法解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)賠償金
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1.原告與被告的微信聊天記錄顯示,2022年6月5日下午1點(diǎn)03分,被告讓原告將核酸重新上傳一下,因原告的核酸是當(dāng)天上午做的,結(jié)果還沒有出來,原告回復(fù)被告核算結(jié)果沒出來,上傳不了。因2022年6月6日正常上班,2022年6月5日晚上需要布置第二天的工作任務(wù),應(yīng)被告的要求,2022年6月5日晚上,原告開朋友的車前往被告處,在此期間,被告被告法定代表人c某某打電話給原告,告知原告不要去了,已經(jīng)找到了開原告車的人,要求原告到被告處把車鑰匙交還給被告,當(dāng)時(shí)原告的朋友謝正剛也在車上,聽到了被告要求原告去交鑰匙的通話內(nèi)容,并向法庭出具了書面證明,該證明出具的日期是2022年9月29日,謝正剛筆誤寫成了2022年10月29日,原告2022年9月30日將該證明郵寄給法院
.。以上證據(jù)足以證明原告并非本人提出離職,而是被告要求原告將車鑰匙交還給被告,且明確讓原告不要去了,被告沒有任何正當(dāng)理由辭退原告,屬于違法解除勞動(dòng)合同
.。
2.被告在第一次庭審中陳述原告自己夜里12點(diǎn)回公司車上收拾東西,把車鑰匙丟下來了,被告的陳述明顯不合常理,根據(jù)微信聊天記錄的內(nèi)容顯示,2022年6月5日當(dāng)天被告還在讓原告上傳核算,安排原告的工作,原告不可能在夜里12點(diǎn)跑到被告處收拾東西說不做了,并且2022年6月6日是正常上班,原告如果要辭職,按正常情況應(yīng)該在2022年6月6日上班時(shí)間再去被告處辭職,而不可能在夜里12點(diǎn)的休息時(shí)間獨(dú)自去被告處收拾東西。被告的陳述明顯與事實(shí)不符,也不合常理。
3.即便被告認(rèn)為是原告主動(dòng)離職而非被告辭退原告,被告每個(gè)工資支付周期都超過一個(gè)月,且至今拖欠原告2022年4月、5月、6月的工資未支付,原告如果是主動(dòng)離職,也是因?yàn)楸桓嫖醇皶r(shí)足額支付工資被迫離職,被告也應(yīng)當(dāng)支付原告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
綜上,原告與被告自2021年12月27日建立勞動(dòng)關(guān)系,被告未與原告簽訂勞動(dòng)合同且拖欠原告工資和加班工資,并在2022年6月5日無正當(dāng)理由辭退原告,應(yīng)當(dāng)支付原告未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額52379元、克扣和拖欠的工資30291元、加班工資4968元以及違法解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)賠償金12486.4元
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