代理詞
尊敬的審判長、審判員:
江蘇DD律師事務所受上訴人W某某的委托,指派本律師作為上訴人的代理人,接受委托后,本律師仔細詢問了上訴人,并查閱了上訴人提供的證據材料,現就本案發表代理意見如下:
一、tq某某與W某某之間不存在勞務關系。
1、tq某某工作并不是由W某某組織安排。
(1)根據tq某某提供的2021年11月3日tq某某和G某某的自述,在裝卸木材時,當時主要卸貨人員有tq某某、小秋《女》、貨車司機許老板及妻子,一起卸貨工作。由此可以看出,W某某及妻子、小秋和tq某某系共同承攬G某某所有木材卸貨工作,tq某某和W某某均為承攬人,系共同承攬關系而非雇傭關系。
(2)根據tq某某的民事起訴狀,tq某某在事實和理由中陳述,“車輛到達卸貨場地后,大約19:30 左右,兩被告讓原告到運輸車輛上卸木材”。以及2021年11月3日tq某某和G某某的自述“G某某廠地老板遠遠看見原車上有四人工作的,發現就3人,第一時間跑到貨車旁邊,看見tq某某從車上掉下來,第一時間作了處理,開私家車及時送往南京同仁醫院治療”。由此可以看出,現場的組織安排人員系G某某,而非W某某。
2、tq某某的勞務報酬也不是由W某某發放,W某某只是代G某某發放。
根據W某某提供的與tq某某的微信轉賬記錄以及W某某與小秋丈夫的微信轉賬記錄,可以看出,tq某某的勞務報酬是275元,小秋的勞務報酬也是275元。
二、tq某某作為完全民事行為能力人,也長期從事承攬木材裝卸業務的工作,其應當預見到在裝卸木材過程中可能對其人身造成損害,其卻因疏忽大意沒有預見,導致自身受傷,tq某某應當對其疏忽大意承擔重大過錯責任即承擔80%的過錯責任
.。
三、G某某作為定作人,明知在雨天裝卸木材、木材濕滑、木材堆放較高、木材較重(80斤)等存在重大危險事項,仍然指示tq某某等四人進行木材的裝卸工作,其存在指示錯誤,G某某應當對其指示錯誤承擔過錯責任即承擔20%的過錯責任。
四、W某某作為和tq某某共同承攬木材卸車的人員,對tq某某的受傷不能也無法預見,W某某不存在過錯,不應當承擔過錯責任
.。
綜上,一審法院認定事實不清,適用法律錯誤。
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