代理詞
    尊敬的審判長：
    江蘇DD律師事務(wù)所接受本案原告x某某的委托，指派我擔任x某某訴李某某、南京某某餐飲管理有限公司合同糾紛一案x某某的代理律師，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：
    一、原告出資后，未登記為被告二的股東，也沒有參與被告二的經(jīng)營管理，沒有享受到任何股東權(quán)益，原告的出資目的未能實現(xiàn)
    首先，原告與被告一簽訂的《股東合作協(xié)議》約定，原告是被告二的出資人，為非在職股東，如果想?yún)⑴c公司管理，必須入職公司后再進行管理，實際上被告一注冊成立被告二后，原告未能與被告二簽訂勞動合同，原告在被告二處工作的一個半月時間里，沒有參與過被告二的任何經(jīng)營管理，也沒有行使過任何股東權(quán)益，被告二還拖欠原告的工資。
    其次，原告自始沒有取得被告二的股東資格，原告沒有被登記為被告二的股東，雖然《股東合作協(xié)議》約定，股東可以不在工商正常的股東列表中，可以通過股權(quán)代持的方式來實現(xiàn)，但原告既沒有被登記為被告二的股東，也沒有與被告一簽訂過任何股權(quán)代持協(xié)議，原告也沒有登記在被告二的股東名冊中，雖然被告一作為被告二的法定代表人和委托代理人，當庭代表被告二承認原告的股東身份，但沒有出具任何證據(jù)證明原告的股東身份以及原告的出資已經(jīng)用于被告二，原告要求被告二公開其資金使用情況以及經(jīng)營狀況也遭被告二拒絕，原告對于自己出資的使用情況完全不知情，被告沒有證據(jù)證明原告取得了被告的股東資格，原告也從未享有被告二的股東權(quán)益.。
    再次，原告在2019年10月24日就與被告一達成一致意見，解除雙方簽訂的《股東合作協(xié)議》并返還全部出資，2020年4月10日起訴至，即便被告一認為雙方的簽訂的《股東合作協(xié)議》沒有解除，仍在繼續(xù)履行，且被告二承認了原告的股東身份，那么截至2020年9月4日開庭之日，距離2019年7月31日簽訂《股東合作協(xié)議》已超過1年的時間，在此期間，原告沒有收到過任何協(xié)議約定的股東享有的分紅，也沒有享受過協(xié)議約定的股東享有的任何權(quán)益，被告一已構(gòu)成根本違約，原告與被告一簽訂的《股東合作協(xié)議》因被告一的違約行為，已無法實現(xiàn)合同目的，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條第四款的規(guī)定，原告完全可以要求解除與被告一簽訂的《股東合作協(xié)議》，且因原告沒有參與過被告二的經(jīng)營管理，也沒有享有任何股東權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十七條的規(guī)定，被告一應(yīng)當返還原告全部出資10萬元.。
    二、原告在2019年10月24日就與被告一達成一致意見，解除雙方簽訂的《股東合作協(xié)議》并返還原告全部出資10萬元
    被告二注冊成立后，因原告一直未能行使自己的股東權(quán)益，且被告二存在大量虛假宣傳的行為，其經(jīng)營的范圍和經(jīng)營模式與被告一和原告簽訂協(xié)議時承諾的完全不一致，原告遂要求被告一返還全部出資，經(jīng)多次協(xié)商，被告一同意與原告解除合同關(guān)系，并承諾退還原告全部出資10萬元，但要求原告寬限退款時間，給其半年或一年的時間，因此，原告和被告一簽訂的《股東合作協(xié)議》，實際上在2019年10月24日已經(jīng)由原告和被告一協(xié)商一致解除，且對于返還原告全部出資10萬元也已經(jīng)達成一致意見，雙方僅僅就還款時間有一些爭議，但并不影響原告和被告一就協(xié)議的解除和還款數(shù)額達成一致意見的效力，原告與被告一口頭協(xié)商一致解除雙方簽訂的《股東合作協(xié)議》并退還原告全部出資10萬元的事實，原告提交的2019年10月24日的錄音完全可以證明，且原告與被告一的口頭約定也沒有違反法律禁止性的規(guī)定，根據(jù)當事人意思自治的原則，法院應(yīng)當尊重當事人真實的意思表示，不能僅僅因為被告一當庭否認，單方面代表被告二認可原告的股東身份，.。
    三、即便被告一代表被告二承認原告的股東身份，被告一也應(yīng)當返還原告10萬元，且被告二應(yīng)當承擔連帶還款責任
    首先，原告的10萬元出資是轉(zhuǎn)賬到被告一的個人賬戶的，被告一作為原告的法定代表人，代表被告二口頭承認收到原告的出資，并認可原告的股東身份，但被告一、被告二均未提供任何證據(jù)證明原告的10萬元出資已經(jīng)用于被告二，且《股東合作協(xié)議》中也僅僅是約定股東“可以”不在工商正常的股東列表中，“可以”通過股權(quán)代持的方式來實現(xiàn)，也就是原告可以選擇登記為被告二的股東或者與被告一簽訂股權(quán)代持協(xié)議，但原告既沒有被登記為被告二的股東，被告一也沒有和原告簽訂過任何股權(quán)代持協(xié)議，原告的股東身份沒有任何被告二出具的證據(jù)來證明，僅僅憑借被告一當庭代表被告二口頭承認原告的股東身份，是無法達到證明效力的，在原告已經(jīng)盡到舉證責任證明原告與被告一對于解除《股東合作協(xié)議》并返還全部出資款達成一致意見的情況下，被告一主張原告的10萬元出資已經(jīng)投入被告二，并代表被告二承認原告的股東身份，應(yīng)當由被告一、被告二進行舉證。
    其次，原告曾希望通過入職被告二的方式參與被告二的經(jīng)營管理，但因為被告二不與原告簽訂勞動合同，也不配合原告行使任何股東權(quán)益，原告實際沒有取得被告二的股東資格，且基于原告與被告一在2019年10月24日就協(xié)商一致解除《股東合作協(xié)議》并返還原告全部出資10萬元，那么因原告與被告一簽訂的協(xié)議已協(xié)商解除，原告出資依據(jù)的基礎(chǔ)已經(jīng)不存在，如果被告一堅持認為原告的10萬元出資已經(jīng)轉(zhuǎn)至被告二處，被告二對于返還原告10萬元出資應(yīng)承擔連帶責任.。
    綜上，原告實際沒有取得被告二的股東資格，原告沒有享受到任何股東權(quán)益，原告與被告一簽訂的《股東合作協(xié)議》的目的未能實現(xiàn)，且原告與被告一在2019年10月24日已經(jīng)就解除雙方簽訂的《股東合作協(xié)議》并返還全部出資10萬元達成一致意見，請求法院依法支持原告的訴訟請求。。

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