南京市江寧區商標律師辦理商標注冊、申請、駁回、復審、異議、訴訟,提供商標糾紛解決方案,致力于商標維權。專業從事商標維權，商標訴訟，商標異議，商標復審，商標顧問，商標管理，商標戰略，涉外商標等業務。

    ▲江寧商標律師服務范圍包括：
    1、商標設計及商標申請、商標異議復審、商標爭議、馳名商標認定、商標質押登記
    2、商標監視：
    3、商標調查：
    （1）商標侵權常年調查； （2）商標侵權特定案件調查； （3）商標使用情況調查.。
    4、商標侵權處理：
    （1）商標侵權行政投訴； （2）商標侵權訴訟； （3）商標侵權談判。
    5、商標行政訴訟：
    （1）商標駁回復審案行政訴訟； （2）商標異議復審案行政訴訟； （3）商標撤銷復審案行政訴訟； （4）商標爭議案行政訴訟； （5）商標侵權案行政訴訟。
    6、商標咨詢、商標法律意見
    7、商標評估
    8、為包括在橫向經濟聯合、特許經營、連銷經營、資產剝離重組等業務中的商標（包括商號）有關事宜提供法律服務。

    ▲江寧商標律師談商標訴訟中權利用盡原則應用的注意事項
        根據《商標法》第五十二條的規定，權利用盡原則是指，商標注冊人或者被許可人使用注冊商標的商品銷售以后，他人再次銷售的，無需獲得商標注冊人的許可，也就不視為侵犯商標專用權。這主要有兩個原因：..，合法使用注冊商標的商品售出后，購買者獲得了該產品的所有權。根據物權法的原理，購買者享有使用權和處分權，有權再次銷售該產品。如果有關商品的再次銷售和使用都應當獲得商標注冊人的許可，必將對正常的經濟秩序和自由貿易造成阻礙；第二，商標注冊人自己使用或者經商標注冊人許可使用注冊商標的商品售出以后，權利人已經從中獲利，權利人的權利已經實現，權利人不應當就同一商品重復獲利.。
    　　在理解權利用盡原則時，江寧商標律師建議，應當注意如下兩點：
    　　1．權利用盡是相對于每一件投放市場的商品而言的。所謂“權利用盡”，是指商標注冊人對經其同意而售出的每一件商品的處置不再擁有控制權，無論其購買者隨后以何種方式使用或者銷售該產品，商標注冊人都無權干預，而不是指該商標專用權的權利從此就終結了.。商標專用權在其整個注冊商標有效期內都是有效的。
    　　2．產生“權利用盡”的前提條件是商標的使用獲得了商標注冊人的許可。如果使用注冊商標的商品是他人未經商標注冊人許可而投放市場的，則不存在權利用盡。如果被許可人超過許可合同的范圍使用，超過范圍部分的商品不適用權利用盡原則。
    　　3．權利用盡原則不適用于“反向假冒”行為。也就是說，不能以權利甩盡原則否定反向假冒為侵權行為。在我國出現..件反向假冒案例的時候，一些..依據權利用盡原則主張反向假冒行為不構成侵權，但后來立法者最終選擇了相反的觀點。

    ▲江寧商標律師談商標侵權屬于嚴格責任
    　　“任何商標侵權行為，都以混淆為前提”，這一理論混淆了一般侵權構成與特殊侵權構成的界線。江寧商標律師指出，中國的侵權構成，有以下若干種類.。
    　　1.過錯制度。在中國，一般民事侵權行為的構成要件是：有民事權利存在；他人實施了違法行為；他人存在主觀過錯；違法行為產生了損害后果；損害后果與違法行為有因果...。但這只是一般侵權行為的構成，其特點是采用“過錯原則”.。但在一般侵權構成基礎上，根據侵害權利的不同特點，侵權行為構成產生了變化.。
    　　2.推定過錯制度。侵權責任法第五條第2款規定：根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。這就是所謂推定過錯制度，其弱化了一般侵權構成的過錯要求。
    　　3.嚴格責任制度.。侵權責任法第七條規定：行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規定應當承擔侵權責任的，依照其規定.。這就是所謂嚴格責任制度，其取消了一般侵權構成的過錯要求。
    　　知識產權法當中的注冊商標（還有授權專利），與著作權、商品包裝裝潢、商業名稱、商業秘密不同，是經過行政審查，由政府部門授予了權利的。法律賦予的是排他性獨占權，對同一商品或服務，不允許存在相同的商標；所以其侵權構成，不要求有主觀過錯，不要求有損害事實.。因為未經許可使用注冊商標（還有授權專利），本身就是損害了國家的法律秩序、侵害了受法律保護權利的本身，這就是損害事實.。
    　　而著作權、商品包裝裝潢、商業名稱、商業秘密的侵權行為，則要求有主觀過錯。他人在沒有接觸前提下，獨立完成和使用作品、包裝裝潢，商業名稱、商業秘密，由于沒有主觀過錯，所以不構成侵權.。

    ▲江寧商標律師談字號與商標沖突解決路徑何在
        商標是依據商標法申請注冊而來，字號則是依據公司企業法依法登記取得，兩者依據不同法律取得，同受法律保護，沒有輕重之分.。商標主要表示商品來源，彰示商品聲譽；字號則主要用于區分民事主體，彰示企業商業信譽和承擔民事責任的能力.。正因此，.做了這樣的判決，商標不能侵犯，但字號依據申請在先的原則由被告保留。
    　　字號與商標沖突的根源，主要是因為商標注冊與企業名稱登記的主管部門不同。江寧商標律師指出，目前字號權與商標權產生沖突主要有以下兩種情形：一是字號侵犯商標，將與他人注冊商標中相同或近似的文字登記為自己企業名稱中的字號；二是商標侵犯字號，將與他人企業名稱中的字號相同或近似的文字注冊為商標。
    　　由于在現階段，國家工商行政管理總局商標局與地方工商局之間難以實現信息資源.享，也無法進行交叉檢索，這兩種不同的注冊管理體制形成了法律真空，從而出現眾多相同或近似的字號與商標合法并存的情形。而要解決字號與商標的沖突，一方面要確立“申請在先”的原則，同一天申請的，應當以“使用在先”的原則，若已經發生了沖突，商標局或第三人可以請求商標評審委員會予以撤銷；另一方面，由于現行法律對于字號的保護相對弱于對商標的保護，因此可以將字號同時注冊為商標，從而形成對字號雙重法律保護的完美模式.。
    　　在現代知識產權保護體制下，若想將企業商標和字號截然分開是不可能的。江寧商標律師認為，企業字號與商標都屬于知識產權的范疇，兩者之間既有區別，更有著緊密聯系。商標文字是字號的一部分或字號是商標文字的一部分，是國外大公司維護企業商標權和字號權的一種經營策略。而回過頭來看看國內企業商號權的保護意識還相當薄弱。
    　　江寧商標律師認為，對于商標權與字號間的權利沖突，通過訴訟固然能夠解決，但耗財費力.。因此，一方面，企業盡量將字號與商標相統一，有意識地創造具有自身特征的統一的企業形象，既標志商品或服務又代表企業形象。另一方面，有關部門應該盡快改革現有的企業字號、商標管理機制。目前國內企業字號只能在登記機關轄區內得到一定的保護，出此范圍，企業間的字號可以相同而不受限制，由此，無法限制他人將別人的字號作為自己的商標而登記注冊.。

    ▲江寧商標律師談馳名商標的保護
        2001年和2002年起施行的修改后的《商標法》和《商標法實施條例》，使得馳名商標不僅享有因法律法規的修改而增強的保護，而且享有比普通商標更多的保護。這次修改將馳名商標拘保護由部門規章的層次提升到國家法律和法規的層次，極大地加強了中國對馳名商標的保滬力度。 —— 《商標法》第十三條規定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻澤他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用.?！?江寧商標律師解釋，這一規定是中國馳名商標保護制度的核心條款或基本原則，從中可以看出以下幾點：
        ..，將馳名商標分為兩類，即“未在中 國注冊的馳名商標”和“已在中國注冊的馳名商標”。
        第二，將對馳名商標的保護方式定為兩種，一是“不予注冊”，二是“禁止使用”。
        第三，受到以上兩種形式 保護的馳名商標應具備以下前提：一是該馳名商標被他人以復制、摹仿或者翻譯的方式申請注冊商標或使用；二是上述使用容易導致混淆，或者誤導公眾，致使馳名 商標持有人的利益可能受到損害.。
        第四，以上這兩種形式的保護，對于“末在中國注冊的馳名商標”而言，僅在相同或者類似商品上適用；對于“已在中國注冊的馳 名商標”而言，則即使在不相同或不類似的商品或服務上也適用。
        第五，中國對商標的保護基于注冊原則，因而不注冊便未獲得專用權，亦即未獲得國家法律對其所 使用的商標權屬的確認，不受法律保護，但馳名商標則例外，即使是“未在中國注冊的馳名商標”也受到法律的特殊保護；普通注冊商標只能在所注冊的相同或類似 的商品或服務上享有專用權，而“已在中國注冊的馳名商標”不僅在相同或類似的商品或服務上享有專用權，而且在不相同或不類似商品或服務上也受到法律保護.。 由此可見，馳名商標受到的法律保護遠比普通商標要強。
       《商標法》第四十一條第二款規定：“已經注冊的商標違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害..人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標.。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制” 安青虎解釋，這一規定主要就商標權利人主張其權利的時間進行了明確.。在注冊商標爭議程序中，普通商標所有人或有關利害..人主張其權利的時間，自違反《商標法》有關規定的商標注冊之日起5年為限。江寧商標律師指出，對于馳名商標所有人，如果對方的注冊是出于惡意的，則不受5年時間的限制。這里對于馳名商標沒有區分是否已在中國注冊，對于可以請求的時間也未規定最終限制.。這使已在中國注冊和未在中國注冊的馳名商標在這一程序中都享有無期限的主張權，盡管這一主張權是有條件的。 《商標法實施條例》第五條對《商標法》第十三條“不予注冊”的程序作了細化，規定：“依照商標法和本條例的規定，在商標注冊、商標評審過程中產生爭議寸， 有關當事人認為其商標構成馳名商標的，可以相應向商標局或商標評審委員會請求認定馳名商標，駁回違反商標法第十三條規定的商標注冊申請或者撤銷違反商標法 第十三條規定的商標注冊.。有關當事人提出申請寸，應當提交其商標構成馳名商標的證據材料.?！?br>       “商標局、商標評審委員會根據當事人的請求，在查明事實的基礎上，依照商標法第十—四條的規定，認定其商標是否構成馳名商標。” 對違反《商標法》第十三條規定的商標注冊申請，“不予注冊”體現為駁回該注冊申請，駁回可以在三個層次的程序中作出，即： 1．國家工商行政管理總局商標局的異議程序； 2．國家工商行政管理總局商標評審委員會的異議復審程序； 3．人民.的行政訴訟程序.。 江寧商標律師解釋，這三個程序環環相扣，后者必須以前者為前提，沒有前者便無由提出后者，不能越過中間程序直接向下一程序提出，而下程序有權改變程序的決定，并最 終由商標局實施“不予注冊”。另外，這三個程序在時間上也是環環相扣，在每—個程序中對主張權利的時限都有明確的規定，超出時限，便失去了這種權利，而且 對于馳名商標所有人也一樣。
        江寧商標律師具體地講，第—，有關當事人發現他人申請注冊并獲得初審公告的商標構成對自己馳名商標的復制、摹仿或翻譯，可以在商標局初審公告之日起三個月內向商標 局提出異議，要求“不予注冊”，同時提交證明其商標馳名的證據材料，由商標局作出裁定；第二，如果當事人對商標局的裁定不服，可以自收到通知之日起十五日 內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會作出裁定；第三，如果當事人對商標評審委員會的裁定仍然不服，可以自收到通知之日起三十—日內向人民.起 訴。 《商標法實施條例》第四十五條對《商標法》第十三條“禁止使用”的程序作了重要補充。規定“使用商標違反商標法第十三條規定的，有關當事人可以請求工商行 政管理部門禁止使用。當事人提出請求時，應當提交其商標構成馳名商標的證據材料。經商標局依照商標法第十四條的規定認定為馳名商標的，由丁商行政管理部門 責令侵權人停止違反商標法第十—三條規定使用該馳名商標的行為，收繳、銷毀其商標標識；商標標識與商品難以分離的一并收繳、銷毀。” 江寧商標律師解釋，這一補充非常必要。《商標法》只對注冊商標專用權的保護程序作了規定：商標專用權受到侵犯的當事人，“可以向人民.起訴，也可以請求工商行政管理部門處理(第五十三條)”；
        “對侵犯商標專用權的行為，工商行政管理部門有權依法查處(第五十四條)”.。但是沒有規定馳名商標被他人以復制、摹仿或翻譯的方式使用時，馳名商標所有人如何請求“禁止使用”的程序，亦即沒有對馳名商標權的保護程序作出明確規定。因此，《商標法實施條例》的這補充不僅重要，而且尤為必要.。 《商標法實施條例》第五十三條規定：“商標所有人認為他人將其馳名商標作為企業名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業名稱登記主管機關申請撤銷該企業名稱登記.。企業名稱登記主管機關應當依照《企業名稱登記管理規定》處理?！?安青虎解釋，關于企業名稱與馳名商標的沖突問題，《國家工商局56號令》曾有專門條款作出規定，《聯合建議》則將其作為可能與馳名商標發生沖突的三大標志之一列入規范范圍。此次國務院將其寫入《商標法實施條例》，體現了中國對這一問題的更高層次的法律關注.。

    ▲江寧商標律師談商標操作內幕：
        目前商標炒家已經從個人行為逐漸向組織化轉變，有的甚至已經成立公司專門利用注冊商標謀利。這種職業炒家組織中，往往有人專門監測商標行情，每天上商標網查詢，互相討論，碰到好創意立刻申請注冊。以往老字號商標容易被搶注，一些  企業如寶潔等已經被盯得夠嗆了，如今一些有一定  度，但還未“馳名”的商標更受關注，一旦注冊了也太可能因原商標的馳名度而遭到撤銷。
    　　目前的商標投資者主要有三種類型，一種是搶注國內外的  商標；第二種是跟潮注冊，大多注冊的是流行的歌名電影名；第三種是創意注冊，用自己想到的特別好的詞語注冊。
    　　搶注也就有許多“竅門”。一種常見的招數是在關聯產品上注冊，比如“華倫天奴”商標的注冊類別為服裝，商標炒家就可能在皮具等類別上注冊“華倫天奴”商標。在消費者看來，華倫天奴服裝與華倫天奴皮具很可能是同一廠家的產品，這樣華倫天奴服裝投入宣傳費用越多，名氣越大，華倫天奴皮具商標的價值就越大。
    　　另一種常見招數便是分拆注冊再合二為一。再以“華倫天奴”為例，商標炒家先注冊“華倫”這個商標，然后再注冊“天奴”這個商標，由于兩個商標都屬于同一個商標持有者，于是“華倫”和”天奴”可以合起來用，變成“華倫天奴”。再比如商標蘇泊爾，有人先注冊了”香蘇”(左邊香字小，右邊蘇字大)，再注冊“泊爾港”(左邊泊爾大，右邊港字小)，然后再進行組合成“香蘇泊爾港”，分成兩行，中間“蘇泊爾”稍微突出，成為..行，一頭一尾“香港”二字落在第二行，給人的感覺便是香港蘇泊爾.。
    　　職業炒家也會利用香港公司比較容易注冊的辦法，進行商標搶注。比如，瞄準“華倫天奴”這個  商標，炒家們便會跑到香港注冊一個香港華倫天奴公司，以導致消費者混淆。
    　　而跟潮注冊大多注冊的是流行的歌名電影電視劇名，例如“老鼠愛大米”、“劉老根”、“大長今”等。另一種是以明星名字的諧音注冊商標，例如謝霆峰、劉德華、彭麗媛等“星名”被“翻譯”成“瀉停封”、“流得滑”、“膨立圓”并分別被用作止瀉藥、涂改液和豐乳霜的商標。
    　　至于創意注冊商標，是值得提倡的，在商標交易中也是比較受歡迎的.。例如楊昆注冊的“夢中情人”、“鐵哥們”，王建強注冊的“真維龍”、“圣獅”等，瑯瑯上口，易于記憶，只要轉讓價不過高，企業是樂意接受的。

    ▲江寧商標律師談馳名商標與  商標的區別：
        馳名商標：是法律概念，法律意義是使商標享受在非相同或類似商品上的擴大保護.。主要看三個方面：該商標的獨創性；該商標的馳名程度；欲享受擴大保護的商品與馳名商標指定商標的關聯程度.。
        馳名商標既具有一般商標的區別作用，又有很強的競爭力，  度高，影響范圍廣，已經被消費者、經營者所熟知和信賴，具有相關的商業價值.。江寧商標律師認為，這些特點使之常成為侵犯的對象。為了防止和減少這種侵權行為的發生，《保護工業產權巴黎公約》、《與貿易有關的知識產權協議》都對馳名商標的特殊保護作了行之有效的具體規定。
        為了切實保護馳名商標權利人的利益，根據《與貿易有關的知識產權協議》和《保護工業產權巴黎公約》的規定，結合我國的實際做法，在《商標法》本次修改時，增加了對馳名商標的保護。
        《最高人民.關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條規定：“依據商標法第十三條..款的規定，復制、摹仿、翻譯他人未在中國注冊的馳名商標或其主要部分，在相同或者類似商品上作為商標使用，容易導致混淆的，應當承擔停止侵害的民事法律責任.?！?
          商標，一般是由省級工商局（包括部分市級工商局）認定.。由地方性法規來規范.。不享受在非相同或類似商品上的擴大保護，更傾向于在本省內享受一些特殊政策服務（比如說禁止他人在本省注冊與商標相同的企業字號），也更傾向于是一種企業榮譽。
        為了提高地方商標的  度和市場競爭能力,加強對  商標的保護,相當長時間以來,各地政府都開展了  商標的認定工作.隨著市場競爭的日益加劇,有關商標的知識產權案件明顯上升,其中  商標因其在市場上具有較高信譽,較高市場占有率,較高商標附加值等特點,受到的傷害也首當其沖.
       由于  商標受到的是地方法規的保護,因此,與馳名商標相比,其所受到的特殊保護相對要弱一些.當然,對華東地區  商標的權利人來說,在上海簽訂的《華東六省一市商標管理協作辦法》無疑是一大福音,其將此類商標的特殊保護得以一定的延伸..。

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