2022年夏天的余溫出奇地一再延伸，秋季的最后一個節氣霜降已然閃過了7個日夜，午后竟還能躍上20度，但似乎冬天，就隱藏在哪座小山或小樹林的背后，伺機放馬揮鞭而至，會讓四下的人們都冷靜下來。 業務員，一直都是一個含金量比較高的職業，20世紀我國改革開放初期，村兒里最先致富的大概除了集體企業廠長或者個體戶，再就是單打獨斗的業務員了，小則購田置地，大則建廠創業，風光無限。G老板就是一位成功的業務大家，早年深耕南方廣某省，代理老家的地域優勢產品，實現了財富自由，年過五旬后便已放心放手兒女承繼家業，順風順水，但近兩年外包的商業樓和別墅建設卻讓G老板不勝其擾。 2018年秋，G老板在包工頭X自薦的情況下，沒有麻煩也正忙于開發建設的自家親戚，與X就..平米的門面樓發包建設達成了一致，又于2019年春就4套聯排別墅、宅院及增加工程訂立了協議。2021年春末，雙方因現金付款金額、清帳時間等出現分歧，X以一紙百多萬元工程余款的訴狀，開啟了訴訟之路。 律師接受代理后，全面收集、歸納和梳理了G老板及其親屬的各項證材，整合、確定了答辯意見，在訴訟流程中一一展示并發揮作用。 首先，關于合同效力，門市樓合同因X無資質而無效，由此產生的是，X的權利是施工人通常主張的“工程款”，還是《民法典》更改的“折價補償”損失的性質問題，前者包括利潤，后者僅是資金、人員和設備等的投入損失，并且，前提是驗收合格，還要結合雙方過錯及因果。 其次，G老板兒子G某某一同被訴但無關無責，其并非合同訂立主體，G某某代G付款、及G某某夫婦擬幫G以房抵債的《協議書》，均不延伸產生合同責任。 再次，如何核算有效合同的工程款及無效合同的補償損失問題。包括施工單價，雙方協商結算時的雇工手稿版本內容低于合同約定，盡管對方解釋為附條件，未被法院采信；包括面積，自然資源和規劃局通知數據低于圖紙及報結算，后予鑒定；包括未施工部分、G另施工部分不應計付，未留足約定保修金，未返還G實際負擔的管理費和未許可既施工的罰款，未提交竣工報告和完整的結算資料、發票，而據此主張的利息起算時間也缺乏依據等。還包括，最令G意氣不平的是數十萬元現付未被被告扣減，陳情舉證后，仍有十萬元未能認定。就上述，我方舉證幾十份幾百頁書面及其他證材。 而在具體訴訟過程中，程序及實體問題繁雜，案件與合同主體的區分、案件程序的合分及衍生，證據來源、形式的比較利用和矛盾解決、法律規定的實踐應用，確是一路險象、坎坷、秉持慎重、客觀，幫助G老板實現合法權益的..化。 鑒于雙方未就施工樓體進行竣工驗收，G家已入住4套別墅中的3套，商用樓部分完成賓館用隔斷及裝修，底層部分商戶已裝修掛牌使用，律師..時間向G鄭重提出要求：一是不再擴大使用，二是退還已收租金，三是讓內行人看下房屋質量。G基本照辦，但還是出于善意、大意和想當然，不認為有大的質量問題，僅于庭審中以視聽資料舉證內墻掉灰，未申請質量鑒定并提出反訴，辯論隨之結束。伴隨著的調解差距只剩下20萬元，似乎雙方再各讓10萬元，案件就可以了結了。 令G方漸感不妙的是，G家成員陸續發現保溫防火層阻燃效果不明顯、雨季漏水、外墻脫落等，但再想申請鑒定和提出反訴，程序上能否允許顯然已大不如前。我方作好另訴兩手準備的同時，在法院組織調解過程中，律師主要的精力放在申請房屋現場勘驗、申請司法鑒定施工質量是否合法、合約方面，對方以G已使用應視為合格、且未在法定時限內申請鑒定為由反對，后直言也要對施工面積提出鑒定申請，我方只象征性反對對方鑒定申請的表態。法庭收下我方直觀、明確的鑒定申請材料后，似是為調解鋪路，在提示雙方鑒定會導致雙方損失擴大后，先后安排了現場勘驗、確定鑒定事項、多版本圖紙擇其一用于鑒定的工作，當X方終于在鑒定用圖紙上簽字時，代理人深刻感覺案件又打開了一片利我空間，訴訟決勝的制高點已然形成。 此后，質量、修復、修復造價系列司法鑒定過程中，X方一再遭受來自鑒定報告的沉重打擊，先是質量報告顯示：砂漿、加氣塊、保溫防火、電路、防水等鑒定大項均不合格，X此后的訴訟言行可知，悔不當初簽字鑒定，但實際上，彼時，即使X方不簽字，面對法庭決定啟動司法鑒定主導權，其仍難阻攔。此時，又發生了讓X后悔的第二個關鍵時間點，就是法院以及仍有付款準備的G都以為調解時機成熟，不過，還是被X斷然拒絕而一手滅掉了。 法庭勸調無望，繼續組織了修復及修復造價鑒定..的現場鑒定、所有鑒定..網絡到庭接受質詢的工作。當修復造價鑒定報告即將出具的時候，有相關人員試探性問我方，如若修復造價款額超過約定標準的未付款額時如何處理；法庭也婉拒了我方提出反訴的意向，建議另訴；修復造價結論沒有讓人失望，超出法庭后來認定的“未付款”數十萬元。 X方又數度重提“G參與施工并交由第三方施工”（G提供部分用料、零星施工，與鑒定事項及結論無關，是在指正X未完成大包承諾及結算）、“G方已裝修入住或外租使用房屋應視為合格”（一是區分使用還是對自有院落的實際占有，后續系列鑒定說明具備鑒定客觀條件，實踐中注意有無裝修、存物、招商等；二是司法實踐中，未驗收的建筑物被部分使用時，能否全部被視為合格，單體建筑與可區分、獨立門戶的建筑，處理不同）、“G未能舉證期內提出鑒定申請，也未反訴”（盡可能如期發現、挖掘問題所在并及時行使權利）、“辯論終結后申請鑒定不合法、鑒定程序違法”（一是權利主張及舉證超期后仍要堅持并強化；二是對方參與勘驗、鑒定并簽字，視為同意鑒定并接受鑒定約束，處分和放棄了再主張“使用即合格”內容的權利）、“質量鑒定報告稱，經原設計單位核算認可，可予驗收”（鑒定機構慣例性贅語表述易與結論矛盾，質詢..時可反問以排除爭議，并注意是否超出法院委托范圍，以及與結論內容的層次性質對比）、“行政部門檔案證實已完成消防驗收”（行政部門無論是否撤銷驗收合格結論，并不能推翻專業司法鑒定結論）等等。至于對方申請所作的面積鑒定，律師提出該系X合同義務，缺乏鑒定必要性，鑒定費用自負。 至此，案件情勢已然發生重大變更，一審判決不出意外地駁回了X方訴求。而即使和解，G也確定不會再向X付款了。 2022年夏末，終審法院予以維持。據了解，X提起了再審。 G鑒于一審未處理鑒定費用的擔負問題，也提起了上訴、再審，并依法提出該仲裁費用性質屬訴訟費用，采信鑒定報告重要證據應一并處理鑒定費，以及一、二審均予主張舉證的意見。 雙方爭執未結束，也不止于此。 一審期間，因訴訟出現拖延，G某某夫婦擔心撤銷的除斥期間屆滿，就幫G向X以房抵債的《協議書》，以重大誤解為由向法院提告，立案庭審查后，與上述案件一審法官交待實體處理該《協議書》，并告知G方待原審案件結案后，若未處理，再起算時效，后原審法庭予以實體處理，解決了G某某夫婦的另一隱患，節約了訴訟資源。 二審期間，G依司法鑒定報告等相關證材，就樓體修復鑒定損失、不能正常使用的損失，完整的施工技術資料及配合驗收，對X向法院另行提起訴訟。 同時，此前在鑒定..庭接受質詢時，律師通過詢問..，排除了有關質量鑒定中“設計機構核算可予驗收”建議表述的爭議，鞏固了不合格結論；突破了防水、保溫防火層在修復造價鑒定中僅及于未使用建筑范圍的限制，擴展及于所有樓體，所以增加了要求X賠償上次未鑒定其他已使用建筑部分的防水、保溫防火層的修復損失。 一并起訴的還包括被掛靠單位。 法庭在依申請向司法、行政部門調取相關證材的同時，與當事人均接觸了解后，未及詳閱原審多本卷宗，徑直展開調解工作，正式征求G方獲賠權利調解方案，冒昧預測，獲賠只是多少、形式和早晚的問題。 其實，這是一個沒有勝方的案件，雙方都有巨額的付出，X拿不到施工報酬，反要面臨索賠，G老板更是苦不勘言，江湖多年，投入的全是業務心血，面對的卻不是說好的房子，真要重新大拆大建？亦或視而不見，一大家子幾十年住下去？哪一個都不是他想要的。 唯一讓周律師寬慰的是，G老板骨子里透著積極樂觀，他的兒孫們也是對生活充滿著向往，不難想見，他們的明天，必是海闊天空…