實際施工人的主體認定：1.沒有資質借用資質或超越資質的掛靠人。2.違法分包合同中的承包人。3.非法轉包合同中的轉承包人。司法判例中，實際施工人的的外延更為豐富，一般法院依據《建設施工合同司法解釋一》的規定，非法轉包、違法分包的承包人、借用資質導致合同無效的承包人是實際施工人，實際施工人認定需要根據三個方面：一是實際履行了承包人義務，包括對整個工程或者部分工程進行施工的人，二是實際施工人與發包人之間沒有直接的合同關系或者名義上的合同關系，三是存在投資或收款行為。也有法院認為，實際施工人是指無效施工合同的承包人，是最終實際完成了施工任務的單位或個人，具體認定有兩點：一是建設施工合同無效，二是實際施工人完成了建設工程建設。