在市場經(jīng)濟中，企業(yè)出于減少競爭對手、降低重置成本、產(chǎn)生規(guī)模效應(yīng)等動機，所采取各種方法進行產(chǎn)權(quán)交易和資產(chǎn)重組，以達到完全控制對方的目的，這些產(chǎn)權(quán)交易和資產(chǎn)重組的各種各樣的方法，統(tǒng)稱為“兼并”。但兼并究竟是不是一個法律概念，一直是有爭議的問題。我們往往在兩種意義上使用這一概念。在某些情況下，我們所稱的兼并，是指兩個或兩個以上的企業(yè)，按照某種條件組成一個企業(yè)的產(chǎn)權(quán)交易行為，其內(nèi)涵與外延等同于民法通則第四十四條、公司法第一百八十四條、合同法第九十條所規(guī)定的“合并”。在另一些情況下，兼并除了包括“合并”外，還包括“收購”行為，即一企業(yè)以某種條件取得另一企業(yè)的大部分或全部產(chǎn)權(quán)，從而居于控制地位的交易行為(在一定情況下，收購可能演化為合并)。 　　1989年國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)給兼并下的定義是：“本辦法所稱企業(yè)兼并，是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實體的一種行為，不通過購買方式實行的企業(yè)之間的合并，不屬本辦法規(guī)范。”1996年財政部頒布的《企業(yè)兼并有關(guān)財務(wù)問題的規(guī)定》對此進行了修正，認(rèn)為兼并是指“一個企業(yè)通過購買等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其喪失法人資格或雖然保留法人資格但改變投資主體的一種行為。” 　　九十年代以來，隨著企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革的深入推進和公司法的實施，出現(xiàn)了多種兼并形式，雖然其中一些形式已經(jīng)與《暫行辦法》規(guī)定的吸收股份式、購買資產(chǎn)式、承擔(dān)債務(wù)式、控股式四種形式不完全相符，但是總體上仍未超出這些形式，而且《暫行辦法》中所規(guī)定的四種兼并方式，實際上僅是給出了兼并的四種操作方法，而不是其法律定義。 　　通過以上分析可以看出，從嚴(yán)格的法律意義上說，兼并并不是一個具有嚴(yán)密邏輯的法律概念。因此，試圖給出一個適用于所有兼并形式的案件的判斷標(biāo)準(zhǔn)是不可能的。審判實踐中，解決與企業(yè)兼并相關(guān)案件審理中的問題的主要思路是，對各種兼并形式的法律含義和在法律體系中的地位進行區(qū)分和界定，確定在各種兼并形式中兼并當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)以及兼并各方外部的債權(quán)人的相對人問題。甄別的標(biāo)準(zhǔn)是，通過對兼并的表現(xiàn)形態(tài)的分析，將其界定為“合并”還是“收購”。 　　理解合并的法律特征，離不開現(xiàn)行法律規(guī)定。合并一詞出現(xiàn)在民法通則、合同法、公司法中，但前兩者沒有對其內(nèi)涵加以解釋，目前只有公司法的規(guī)定較為詳細(xì)。根據(jù)公司法第一百八十二條、一百八十四條規(guī)定的內(nèi)容，可以認(rèn)為合并具有以下法律特征： 　　(1)合并是兩個或兩個以上的企業(yè)依照法律規(guī)定和合同約定而歸并于一個企業(yè)的行為，被合并企業(yè)的法人資格必然消滅； 　　(2)合并前企業(yè)的權(quán)利義務(wù)由合并后的企業(yè)全部地、概括地繼受，這種繼受是法定繼受，不因合并當(dāng)事人之間的約定而改變； 　　(3)合同是合并各方當(dāng)事人之間的合同行為，合并方合并對方時必然要支付某種形式的對價(也存在特殊情況下的例外)，對價的表現(xiàn)形式或者是以現(xiàn)金補償被合并方的投資者，或者是以自己因合并而增加的資本向被兼并方的投資者交付股權(quán)，使其成為合并后企業(yè)的股東。