公司設(shè)立協(xié)議是出資人為規(guī)范公司設(shè)立過程中各出資人的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)議。設(shè)立協(xié)議一般包括如下內(nèi)容：公司的注冊資本數(shù)額、出資方式和出次時(shí)間，出資人在設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)，公司設(shè)立不成時(shí)費(fèi)用的承擔(dān)等。正因?yàn)樵O(shè)立協(xié)議主要解決出資人出資問題，因此也常被稱為出資協(xié)議。 1、缺少書面公司設(shè)立協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn) 實(shí)踐中，公司的出資人因較少考慮公司設(shè)立過程出現(xiàn)的問題，或缺乏書面的設(shè)立協(xié)議。因出資人之間缺少設(shè)立協(xié)議的約束，權(quán)利和義務(wù)的邊界模糊，當(dāng)公司設(shè)立活動(dòng)出現(xiàn)與預(yù)想結(jié)果相悖的情況時(shí)，糾紛和訴訟可能性增加。而且由于出資人放棄了明確股東之間進(jìn)一步權(quán)利義務(wù)劃分的機(jī)會(huì)，潛在的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)將一直持續(xù)存在于公司股東之間。 2、公司設(shè)立協(xié)議約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn) 公司設(shè)立協(xié)議從本質(zhì)上隸屬民事法律關(guān)系中的合同，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為，對出資人而言都是違約行為，適用合同法的有關(guān)規(guī)定。在公司不能依法成立的情形下，設(shè)立協(xié)議顯得格外重要：可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定公司不能合法設(shè)立的原因；可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議判定出資人的違約行為；可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定違約人的賠償責(zé)任等。 然而當(dāng)公司設(shè)立協(xié)議并沒有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任時(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)同樣存在。實(shí)踐中公司設(shè)立協(xié)議約定事項(xiàng)違法的情況也偶有發(fā)生，違法條款某些是個(gè)別無效，某些則可能影響公司成立。 3、設(shè)立協(xié)議的保密條款 公司在設(shè)立過程中，有關(guān)將來公司的很多資料、信息都沒有采用其他保密措施，出資人之間依君子協(xié)定并不能完全解決保密問題，在設(shè)立協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確保密條款，尤其是具有特定的專利技術(shù)、技術(shù)秘密，或者具有特殊的經(jīng)營方式或服務(wù)理念的公司，更應(yīng)作保密的約定。 對于公司成立后有部分股東不參與經(jīng)營管理的公司，設(shè)立協(xié)議時(shí)所約定的保密條款應(yīng)擴(kuò)大到公司成立之后。一是避免股東利用股東身份損害成立后的公司利益；二是避免股東利用該公司的信息“另起爐灶”，與公司形成直接競爭關(guān)系。 4、缺乏股東之間約束機(jī)制的法律風(fēng)險(xiǎn) 股東作為公司的投資者和公司利益的享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營活動(dòng)，但股東因出資的多寡從公司獲取的利益有所差異，當(dāng)股東了解的經(jīng)營信息能夠獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時(shí)，約束股東對經(jīng)營信息的濫用就顯得十分必要。 公司可以通過勞動(dòng)合同、規(guī)章制度等為員工設(shè)定行為規(guī)范，公司法對董事和經(jīng)理規(guī)定了基本義務(wù)，但股東行為的限定，只能通過股東之間的相互約束，包括設(shè)立協(xié)議約定和股東制定的公司章程來完成。實(shí)踐中最為常見的缺乏對股東約束的法律風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)在競業(yè)禁止。公司股東另外投資從事與公司相同的行業(yè)，形成與公司直接或間接的競爭關(guān)系，在公司存在不參與經(jīng)營的小股東的情況下，這種法律風(fēng)險(xiǎn)更為突出。