二審代理詞和
上訴狀的區(qū)別是什么
法院二審中,有二審代理詞和
上訴狀這兩種文書(shū)出現(xiàn),很多人對(duì)二審代理詞和
上訴狀的區(qū)別不是很清楚,就認(rèn)為二審代理詞和
上訴狀其實(shí)是差不多的,兩者其實(shí)相差很遠(yuǎn)。我們?cè)谙挛木蜑槟?jiǎn)要分析一下二審代理詞和
上訴狀的區(qū)別是什么?希望對(duì)您有所幫助。
一、二審代理詞和
上訴狀的區(qū)別是什么
上訴狀是指民事訴訟當(dāng)事人不服人民法院做出的第一審判決或裁定,在法定
上訴期限內(nèi),向上一級(jí)人民法院提起
上訴,請(qǐng)求撤銷(xiāo)、變更原審裁判或請(qǐng)求重新審理的訴訟文書(shū)。
代理詞是訴訟代理人在訴訟中依據(jù)事實(shí)和法律,在法庭辯論階段發(fā)表的,以維護(hù)委托人合法權(quán)益為目的的,表明代理人對(duì)案件處理意見(jiàn)的訴訟文書(shū)。
上訴狀主要論述的是事實(shí)和理由,代理詞主要論述的是法律依據(jù)。
二、
上訴狀格式
[文書(shū)樣式]
上訴狀
上訴人:
被
上訴人:(刑事
上訴狀無(wú)被
上訴人)
上訴人因 一案,不服 人民法院 年 月 日 ( ) 字第 號(hào) ,現(xiàn)提出
上訴。
上訴請(qǐng)求:
上訴理由:
此致
人民法院
附:本
上訴狀副本 份
上訴人:
年 月 日
[填寫(xiě)說(shuō)明]
1、
上訴請(qǐng)求。首先要綜合敘述案情全貌,接著寫(xiě)明原審裁判結(jié)果。其次指明是對(duì)原判全部或哪一部分不服。最后寫(xiě)明具體訴訟請(qǐng)求,是要撤銷(xiāo)原判、全部改變?cè)羞€是部分變更原判。
2、
上訴理由。主要是針對(duì)原審裁判而言,而不是針對(duì)對(duì)方當(dāng)事人。針對(duì)原審判決、裁定論證不服的理由,主要是以下方面:
(1)認(rèn)定事實(shí)不清,主要證據(jù)不足;
(2)原審確定性質(zhì)不當(dāng);
(3)適用實(shí)體法不當(dāng);
(4)違反了法定程序。
[注意事項(xiàng)]
1、
上訴只能采用書(shū)面形式。如果當(dāng)事人僅在一審判決、裁定送達(dá)時(shí)口頭表示
上訴而未在法定期間內(nèi)遞交
上訴狀,則視為未提出
上訴。
2、
上訴是當(dāng)事人享有訴權(quán),一審原、被告及被判決承擔(dān)責(zé)任的第三人均有權(quán)
上訴。
《民事訴訟法》第一百六十五條
上訴狀?
上訴應(yīng)當(dāng)遞交
上訴狀。
上訴狀的內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名,法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由;
上訴的請(qǐng)求和理由。
三、代理詞組成部分
代理詞無(wú)法定的固定格式,但有大體通用的文章結(jié)構(gòu),一般的代理詞由以下幾個(gè)部分組成。
1、首部
每一份代理詞都應(yīng)有一個(gè)確切的標(biāo)題,標(biāo)題應(yīng)反映案件性質(zhì)和所代理的當(dāng)事人在案中的地位,例如“民事原告訴訟代理詞”等,使聽(tīng)眾一開(kāi)始就了解代理詞的性質(zhì)。因?yàn)榇碓~是一種講演辭,主要向合議庭陳述,因此開(kāi)頭的習(xí)慣稱呼語(yǔ)是:“審判長(zhǎng)、審判員:”
2、序言
序言亦即開(kāi)場(chǎng)白,要盡量簡(jiǎn)潔,重點(diǎn)在代理意見(jiàn)部分。序言包括:
⒈說(shuō)明代理人出庭的合法性,概述接受委托和受指派,擔(dān)任本案當(dāng)事人哪一方面的代理人;
⒉說(shuō)明代理人接受代理后進(jìn)行工作的情況,即在出庭前做了哪些方面的工作,如查閱案卷、調(diào)查了解案情等;
⒊表明代理人對(duì)本案的基本看法,也可以不說(shuō)。如系
上訴案件,則要說(shuō)明對(duì)一審判決的看法和意見(jiàn)。
3、正文
正文是代理詞的核心內(nèi)容。這一部分應(yīng)根據(jù)具體案情、被代理人所處的訴訟地位、訴訟目的和請(qǐng)求以及被代理人與對(duì)方當(dāng)事人的關(guān)系等因素來(lái)確定其內(nèi)容。代理人應(yīng) 當(dāng)在代理權(quán)限內(nèi),依據(jù)事實(shí)和法律,陳述并論證被代理人提供的事實(shí)與理由成立,從而支持其主張和請(qǐng)求,同時(shí)揭示、駁斥對(duì)方的錯(cuò)誤。代理意見(jiàn)通常從認(rèn)定事實(shí)、適用法律和訴訟程序等幾方面或其中一、兩個(gè)方面展開(kāi)論述。一般地講,代理意見(jiàn)的內(nèi)容主要應(yīng)從以下方面進(jìn)行闡述:
⒈陳述糾紛事實(shí),提出有關(guān)證據(jù),反駁對(duì)方不實(shí)之處;
⒉對(duì)糾紛的主要情節(jié),形成糾紛的原因以及雙方當(dāng)事人爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)進(jìn)行分析,以分清是非,明確責(zé)任,認(rèn)定性質(zhì);
⒊闡明當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù),促使當(dāng)事人彼此之間互相諒解,把權(quán)利和義務(wù)有機(jī)地統(tǒng)一起來(lái);
⒋提出對(duì)糾紛解決的辦法和意見(jiàn)。這部分內(nèi)容既要保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,又要考慮有利于糾紛的解決;
⒌如系二審,還應(yīng)對(duì)原判決進(jìn)行評(píng)論,提出要求和意見(jiàn)。 這部分內(nèi)容,要從具體案情出發(fā),抓住本案的特點(diǎn),有針對(duì)性地闡明幾個(gè)問(wèn)題,為解決糾紛提出切實(shí)可行的主張、意見(jiàn)、辦法和要求,使案件得到正確、合法、及時(shí)的處理。
4、結(jié)束語(yǔ)
本部分是歸納全文的結(jié)論性見(jiàn)解和具體主張,為被代理人提出明確的訴訟請(qǐng)求。要求要言不煩、簡(jiǎn)潔明了,使聽(tīng)眾對(duì)整個(gè)代理詞留下深刻、鮮明的印象。 代理人具名和注明日期。 代理詞在寫(xiě)法上應(yīng)注意以下問(wèn)題:
⒈代理詞主要用證明的方法來(lái)寫(xiě),對(duì)錯(cuò)誤的觀點(diǎn)有時(shí)也可以進(jìn)行必要的駁斥,用反駁的方法來(lái)寫(xiě),但通常是把正面說(shuō)理與反面駁斥有機(jī)地結(jié)合起來(lái),以正面說(shuō)理為主,或兩種方法兼而有之。
⒉代理詞必須在熟悉案情,了解真相,掌握材料基礎(chǔ)上動(dòng)筆制作,這樣才能對(duì)案件了如指掌,才能在法庭上立于不敗之地。
⒊代理記號(hào)要尊重事實(shí)、忠于法律,對(duì)糾紛事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行透徹的分析論證。不能歪曲事實(shí)和法律,強(qiáng)詞奪理,向法庭提出無(wú)理要求。
⒋代理詞所提意見(jiàn)要切合實(shí)際,掌握分寸;要以理服人,體現(xiàn)出解決問(wèn)題誠(chéng)意;要曉之以理,動(dòng)之以情,措詞懇切,語(yǔ)氣平和,這樣才能為對(duì)方當(dāng)事人和法庭所接受。
二審代理詞和
上訴狀的區(qū)別還是非常明顯的,但要在熟悉和了解二者的情況下。代理詞是是代理人為其書(shū)寫(xiě)的一種文書(shū),
上訴狀是對(duì)一審案件判決不服,向上級(jí)法院提交的一種文書(shū)。所以,還有什么不明白的地方,我們建議登錄網(wǎng)站找專業(yè)律師服務(wù)。