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三十年刑辯雜談

  莫建勛 莫建勛律師(河南-洛陽13083625857 來自:河南-洛陽樓主
超級大法師
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自1982年執業至今,屈指算來已將近三十個年頭了,當年的小伙子,現在已年過半百,國家的法治進程也像一個人的經歷一樣,隨著一年又一年的年輪增長而不斷走向成熟。近些天來,閑暇無案時,我喜歡一個人坐在辦公室里,關上門將執業近三十年來辦理過的一些印象較深的案件細細回憶,慢慢品味,從中體會樂趣,感悟人生。當回味起哪個案件因為自己的付出使得被告人被判決無罪時,油然而生的是愉悅與成就;當回味起哪起案件明明辯的有理有據而意見未被采納時,情不自禁的是憤憤與不平,當回味起哪起案件由于自己的疏忽而未取證到位或遺漏了重要的辨點時,撞擊心靈的是遺憾與自責。回味是幸福的,回味是有益的,回味有時也是痛苦的。在回憶中我發現了這么幾個問題:一是現在辦一起無罪的案件太難了;二是強*案件的發案率低了,但追究被告人刑事責任的命中率高了;三是對法條的理解難了,有例為證:

近些年來,我發現在刑事辯護中,能辦理一起使被告人被判決無罪的案件實在太難了,過去,我幾乎每年都會辦理一到二起無罪案件,但近些年來我絕對一起都沒辦到過,這個分界線就是從1995年開始,因為,這一年《國家賠償法》開始實施。有了國家賠償法,辦錯刑事案件的公、檢、法機關,都可能因辦錯案而成為國家賠償的義務主體。由于公檢法都屬于政法機關,彼此有一種血濃于水的親情關系,所以,大凡公訴到法院的案件,除了像佘祥林、趙作海被控故意x妻,后來妻子出現被判刑后又改判無罪的,或被冤枉者因真兇出現而被改判無罪的外,很少有被判無罪的(佘祥林、趙作海的律師當時也都是按證據不足,應判決無罪辯護的)。在沒有國家賠償法之前,多數刑事法官還是敢于依據“以事實為依據,以法律為準繩”的司法原則和公訴人就被告人的有罪還是無罪較真的。上世紀八十年代,我接受了一個*淫幼女案被告人親屬的委托,擔任辯護人,本案的被告人(18歲)和被害人都是某礦區的職工子弟,兩家相距不遠,平時比較要好,后二人相約離家出走,男的在山西一個小煤窯打工,女的住閑,月余后返回,女孩的父親到公安機關控告,公安機關以*淫幼女罪將被告人刑拘,后依序案件被公訴到法院,本案的焦點是女孩在和被告人離家出走時的年齡是否未滿14周歲,后經多方查證,我取到了女孩父親托人到公安派出所更改女兒戶口,將已滿14周歲改為不滿14周歲,以及事發前幾年該女孩上學時填寫的年齡、其父在單位填寫的其家庭成員的有關資料,大量證據證明該女孩離家出走時已滿14周歲,開庭后,承辦法官征求公訴人意見,是撤回起訴,還是由法院作無罪判決?在公訴機關不愿撤訴的情況下,法院依然做出了被告人無罪的判決。我思忖,此案如放到現在,被告人很有可能會被以強*罪判決有罪,原因很簡單,只要留個有罪的尾巴,就不會發生國家賠償,就追究不了任何辦案人的責任。我感嘆,《國家賠償法》給最終被判決為無罪的被告人帶來了福音,但對那些應判無罪但因為賠償問題而未被判決無罪的被告人來說是遺憾。

執業中我還發現,改革開放以來,強*犯罪明顯少了,個中原因,誰也不會否認這與改革開放后出現的賣淫現象有關,最近兩年我又發現一個新的現象,強*犯罪的發案率雖然低了,但公安機關對這類案件的打擊“準確率”提高了。最近兩年,我在某縣法院辦理了兩起強*案,這兩起強*案的共同點是:(1)男女雙方都是近鄰;(2)性關系都是在女方家里發生;(3)在被告人還沒離開女方家時即被女方家人發現;(4)在賠償問題未能解決的情況下丈夫攜妻報案(其中一起的報案時間在事發一個月后);(5)女方都被鑒定為精神發育遲滯,無(或限定)性防衛能力。鑒定書中稱,被鑒定人智力低下,語言貧乏,十以內加減法不會運算等。由于被告人對女方患有精神病的鑒定異議頗大,兩起案件我都到事發地、也就是當事人的居住地進行了認真的走訪調查,其中,一起案件女方的同學、姑姑均否認該女精神有問題,稱該女下地干活、帶孩子、做家務和其他人一樣;我對另一起案件女方的日常生活還進行了攝像,攝像內容有該女做家務、騎車接送孩子上學、路上給孩子擦汗購物、到家后給孩子輔導百以內加減法,并教孩子比較兩個兩位數的大小,這些對判定女方是否有病、被告人是否構成犯罪有著重要關系的證據,我都在法庭上予以了出示,但案件的最終結果還是被告人被判強*。律師無奈,律師無能啊。但我這里想要傳遞的信息是由于強*案件的特殊性,使得公安機關在辦理這類案件時往往不好取證,故而將取證的重點轉向了將女方作司法精神病鑒定。但我辦理的上述兩起案件,根本看不出在什么情況下是誰想到和提出了要對女方進行精神病方面的鑒定,因為,報案時的詢問筆錄清晰地記錄著女方對案發過程那語言流暢,用詞準確,思維清楚的敘述,表明這不是女方或親屬要求鑒定的(卷中也沒有女方或其親屬的鑒定申請)。然法律人都知道,一旦女方被鑒定為精神病,追究被告人刑事責任的證據難題就不復存在了。

律師的尷尬、苦惱,遠不止于此。我進入律師行業時的年代,由于文革結束不久,新的法律是從《刑法》的頒布逐漸開始的,,我的律師生涯也是從刑事辯護開始的,所以,至到今天,在律師的業務中,我還是對刑事辯護情有獨鐘。以前,我自認為自己執業近三十年,辦理的大大小小案件一千余件,光是刑事案件,少說也有六七百件,自我感覺在刑事法律方面,應該沒有自己回答不了的問題(指法律規定,不包括學術問題),但自2007年以后,我的這種自信,不經意間被一個我從來多沒有懷疑過的問題擊碎了。2007年,我為一起故意傷害(重傷)案件中的被告人辯護,該案共有八名被告人,在眾被告共同賠償被害人12·6萬元后,一審法院對被告人分別判處了8年、6年、6年、3年、3年、3年、2年6個月和1年6個月的有期徒刑,我的當事人被判了3年。一審判決后,包括我的當事人在內,共有五名被告人提出了上訴,當時,我的當事人問我:“上訴會加刑嗎?”我說:“上訴不加刑,這是法律規定的,除非檢察院抗訴”,但這個案件檢察院沒有抗訴。案件很快被二審法院發還重審,沒想到重審后的一審判決,不但被告人叫苦不迭,連所有的辯護律師也目瞪口呆,一審法院將被告人的刑期分別判處為:9年、9年、9年、9年、9年、5年、4年和3年。如此結果,被告人更是不服,但這次上訴后,均被二審法院駁回上訴,維持原判。無獨有偶。同年,某村委會副主任李某被以貪污罪提起公訴,一審法院判處其有期徒刑7年,李某上訴后,案件同樣被發還重審,重審后一審法院仍以貪污對李某定罪,但卻判處了李某10年有期徒刑,李某再次上訴后,被二審法院駁回上訴,維持原判。兩起同類案件的審理程序和判決結果將我打懵了,我懷疑是自己上學時背誦法律條文不認真,看花了眼,就又翻開了《刑法》,看到的是,無論1979年的刑法,還是1997年的刑法,在關于上訴不加刑的規定上都是清晰明了的,尤其是最高法《關于執行〈刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第二百四十五條,規定的更是明確:“對事實清楚,證據充分,但判處的刑罰畸輕的案件,不得以事實不清或者證據不足發回原審法院重新審理,必須依法改判的,應當依照審判監督程序重新審理”。在百思不得其解的情況下,我請教了二審法院的一名資深副庭長,他也是早在1983年“嚴打”時期就他開庭、我辯護的一位老伙計,他聽后哈哈大笑,對我說:“沒錯,法律規定的是上訴不加刑,但我們有些沒有判處死刑的案件,部分被告人上訴后,省院會發回來讓我們重審后判了死刑”。我明白了,原來是上梁不正下梁歪啊。“道理’是明白了,但我再也不敢對被告人說上訴不加刑了。

追昔撫今,我的感悟是:律師辦案越來越難辦了。


河南洛浦律師事務所律師:莫建勛

二0一一年五月十六日




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·莫建勛律師2年畢業于河南大學,法學學士,6年取得律師資格,1995年晉為高級律師。莫建勛律...
回復2011/5/16 20:06:57 頂部
xiaoyou298
肖小勇律師
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13886180982 肖小勇律師(湖北-武漢)2
寫得非常好,句句都是實話,感謝分享
·武漢專業律師免費咨詢:86982專長:合同債務、交通事故、刑事辯護、保險理賠、勞動糾紛、...
回復2011/5/16 22:02:57 頂部
楊海明
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15052685075 楊海明律師(江蘇-淮安)3
難辦也得辦,難道罷工不成
·2002年畢業于南京大學法學專業,武警部隊轉業,中..員。在國有大型企業做勞資及調解委員會多年。...
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dgh888
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13137357799 丁光華律師(河南-濮陽)4
替別人維權還容易,為律師維權更難!
·在多年的法律工作中,本人探索和積累了豐富的法律實務經驗,承辦過多起訴訟仲裁案件和非訴業務,...
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weihaiyang
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13952327515 魏海洋律師(江蘇-淮安)5
這就是律師的悲哀。
·魏海洋律師,南京師范大學漢語言文學和南京大學法律專業畢業,本科學歷,擁有企業法律顧問執業資...
回復2011/5/17 0:01:46 頂部
杜俊明
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18604477638 杜俊明律師(吉林-吉林)6
句句都是實話。
·杜俊明律師,吉林大學法律專業和會計學專業畢業,經濟學學士學位,2006年通過國家統一司法考試。...
回復2015/3/25 22:06:03 頂部
謝開榮
謝開榮律師
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13970752617 謝開榮律師(江西-贛州)7
都是肺腑之言。
·因無暇在網絡上回復,咨詢的朋友請加weixin留言或直接shouji聯系(weixinshouji同號)。謝開...
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曹順海
曹順海律師
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18905341083 曹順海律師(山東-德州)8
句句都是實話。
·曹順海律師,具有20多年的辦案經驗,山東天衢律師事務所律師,德州市看守所值班律師,德州...
回復2016/7/24 8:34:34 頂部
laoquan547
王俊全律師
正義俠客
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13326917459 王俊全律師(廣東-中山)9
感謝分享。
·王俊全律師法學專業畢業,中國司法部注冊律師,中山市會員,現為廣東帥毅律師事務所執業律...
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李柏智
李柏智律師
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13076220410 李柏智律師(廣東-韶關)10
寫得很好。
·主任律師,業務高效、進取、誠信,現為韶關市律協刑事專業委員會委員及韶關仲裁委員會仲裁員。
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張大勇
張勇律師
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13322478547 張勇律師(遼寧-沈陽)11
寫得很好。
·張勇法學博士簡介沈陽市誠信律師標兵職  務:遼寧華恩律師事務所副主任律師業務專長:刑...
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謝宏軍
謝宏軍律師
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注冊:2017年2月9日
17877731974 謝宏軍律師(湖南-懷化)12
建議當面和律師溝通
·本人大學畢業后1997年底參加原懷化市首(末)屆公務員考試,以優異的成績成為當年唯一進入原懷化...
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