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達娃“競業禁止”之爭:為何總是達能敗訴?

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達娃“競業禁止”之爭:為何總是達能敗訴?文/臧小麗律師/法學博士達能與娃哈哈的商標之戰塵埃落定以后,一段時間以來,雙方把戰場轉移到了“競業禁止”之爭上。早在7月,這場戰火就由娃哈哈集團開始燃起,娃哈哈先后在吉林、桂林等地分別提起訴訟,認為達能方派出的法籍董事嘉柯霖、秦鵬既是達能與娃哈哈在桂林、沈陽成立的合資公司的董事,同時又在樂百氏、益力等多家與合資公司存在競爭關系的公司擔任董事。樂百氏與益力等均為達能在中國投資的企業。該行為違反了《公司法》董事競業禁止的有關規定,娃哈哈集團請求判令上述人員停止擔任合資公司董事職務,違法所得歸還合資公司并賠償合資公司損失。   達能以牙還牙,很快對娃哈哈的起訴行為作出回擊,隨即在新疆、沈陽、河南、山東等全國十多個地方針對娃哈哈集團的董事長宗慶后分別提起了競業禁止之訴,認為宗慶后在擔任娃哈哈合資公司董事長期間,未經過合資公司董事會同意,同時在由其本人或親屬控股的60多家非合資企業任職董事或董事長,利用職務之便、以損害合資企業為代價,為自己或親屬獲取經濟利益,宗慶后的行為才是公司法明確規定的董事競業禁止。   但是,同樣的案由,相似的情況,判決的結果卻大相徑庭。桂林中院、沈陽中院判決結果支持了娃哈哈的訴訟請求,認為達能方董事嘉柯霖、秦鵬構成競業禁止,判決嘉柯霖、秦鵬停止擔任桂林娃哈哈、沈陽娃哈哈的董事職務,責令嘉柯霖賠償桂林娃哈哈53萬余元,秦鵬賠償沈陽娃哈哈40萬元,以彌補其同業競爭給合資企業帶來的損失。與娃哈哈訴達能董事屢戰屢勝形成鮮明對照的卻是達能訴宗慶后屢戰屢敗:達能在沈陽、河南新鄉、新疆生產建設兵團中級起訴宗慶后的案件均已收到敗訴判決。   面對兩種截然不同的判決結果,達能很難信服。達能方認為,兩起“競業禁止”訴訟,許多情況非常相似,判決結果至少應該相同。如果說兩起案件有所不同之處,那就是:宗慶后擔任董事長和法定代表人的非合資公司均系宗慶后本人或親屬控股,他擔任這些非合資公司的董事系其個人意志,未經達能娃哈哈合資公司控股股東的同意,是實實在在自營或為他人經營同類業務;而達能董事系受控股股東委派的職務行為,而不是任何董事個人意愿的行為,而且他們從未在其兼任董事的公司中獲取任何報酬或其他收入,也未借此為自己或委派任職公司以外的他人謀取任何利益。最令達能方不能接受的是:同樣的,同樣的審判庭,沈陽中院做出達能董事侵權成立、宗慶后侵權不成立的完全不同的判決,實在無法令人理解。宗慶后對這兩種判決作出的解釋是:達能是在不同品牌的競爭公司中間委派董事,而宗慶后本人是在娃哈哈一個品牌的公司里擔任董事,這兩者是不同的。   兩種“競業禁止”判決的根本差別在于是否存在競爭關系   如何正確理解兩種相反的判決呢?其實,兩起案件的根本差別既不在于董事兼職是職務行為還是個人行為,也不在于所兼職的公司是否為同一品牌,關鍵要看達娃合資公司與董事兼職公司是否存在競爭關系。競爭關系是構成競業禁止的必要條件之一。所謂競業,指董事、高管經營與其所任職公司具有競爭的業務。由于董事高管的競業可能產生利用其地位和職權損害公司利益,以權謀私,因而各國公司立法均對董事的競業行為加以禁止或限制。我國公司法關于競業禁止的規定體現在第149條第1款第5項中:“董事、高級管理人員不得有下列行為:(五)未經股東會或者股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務。”根據這一規定,可以看出,董事、高管從事的營業與任職公

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2017-3-23 15:40:39 頂部
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張大勇
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