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外商投資企業在適用《公司法》上的例外

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外商投資企業在適用《公司法》上的例外文/臧小麗律師/法學博士外商投資企業,俗稱三資企業,包括中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業。其中,《中外合資經營企業法》明確規定合營企業的形式為有限責任公司,對于另外兩種外商投資企業,我國法律雖沒有強制要求采取公司制,但由于公司制的有限責任優勢,導致現實中絕大多數外商投資企業都登記注冊成了公司。那么,這些企業是否適用《公司法》呢?新《公司法》第218條規定:“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法;有關外商投資的法律另有規定的,適用其規定”。據此,外商投資公司也是要遵守《公司法》的,除非有關外商投資的法律另有規定,《公司法》并沒有進一步解釋何謂“外商投資的法律另有規定”,不過這里的法律要從廣義上理解,它不僅包括全國人大頒布的法律,還包括行政法規、部門規章等各級級別的法律。下面,筆者結合我國《中外合資經營企業法》及《實施細則》、《中外合作經營企業法》及《實施細則》、《外資企業法》及《實施細則》、《外商投資產業指導目錄(修訂)》、《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》、《關于外國投資者并購境內企業的規定》等規定,將外商投資公司在適用《公司法》上的例外性規定總結歸納如下:   一、前置審批程序的例外。申請設立外商投資公司、變更公司的登記事項,均不能像一般的內資公司那樣直接向工商登記部門辦理設立登記或變更手續。此前,還需經過對外經濟貿易主管部門(商務部門)的審查批準,同意設立或允許變更的,經商務部門發放批準證書后方可辦理工商登記事項。商務部門審查的范圍主要包括是否符合《外商投資產業指導目錄》的要求、是否符合中國國民經濟發展要求,是否違反中國法律等。   二、內部法律文件的例外。依照《公司法》,公司內部最具有法律效力的文件是章程,章程由股東制定并在簽字后生效,至于是否在工商部門備案不影響章程的效力。而外商投資的公司中,效力最高的法律文件不一定是章程。以中外合資經營企業為例,合營各方所簽訂的法律文件有合營協議、合營合同、章程,其中合營企業協議與合營企業合同有抵觸時,以合營企業合同為準。上述文件必須報商務部門審查批準之后才能發生效力,而不是合營各方簽署文件之時。   三、內資股東身份的例外。公司法對股東身份是沒有特殊要求的,可以是自然人,可以是法人或其他經濟組織。但是設立外商投資的公司,外國的投資者可以是外國的企業和其他經濟組織或者個人,而中國的投資者只能是中國的企業或者其他經濟組織,不能是個人。顯然,具有中國國籍的自然人不能以股東身份與外商共同投資設立合營或者合作公司。如若自然人確需與外商共同投資設立公司,則應當先行注冊企業,然后再以該企業的名義與外商共同成立合資公司。另外一種變通的方法是外商并購境內公司,被股權并購境內公司的中國自然人股東,經批準,可繼續作為變更后所設外商投資企業的中方投資者。需要特別指出的是:按照原《外國投資者并購境內企業暫行規定》,中國自然人必須在原公司擔任股東1以上,才可以成為變更后的外商投資公司的股東,而新的并購規定已經取消了自然人股東持股1以上的限制。(見《關于外國投資者并購境內企業的規定》第57條)   四、外國投資者股權比例的例外。《公司法》本身對股東的出資比例沒有任何限制的,但對于外商投資類公司,出于改革開放之初吸引外資的需要,國家對三資企業賦予了一系列稅收、外匯等方面的優惠。同時,為防止內資投資者利用政策規避稅收,法律對外資的比例提出了最低限額的要求。這個限額為一般不得少于公司注冊資本

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楊淑清
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jingwei
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張大勇
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mrzhou
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pang057550
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張大勇
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fangshuzhi
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張大勇
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fangshuzhi
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吉增萍
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張大勇
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