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申訴人究竟構成犯罪嗎!

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申訴人究竟構成犯罪嗎!刑事抗訴申請書
 
申請人李章海、李養臣、程洪嶺、邢喜榮、趙永霞等5人對大名縣人民法院于2013年5月21日作出的(2013)大刑初字第13號刑事判決書不服,不服大名縣人民檢察院大檢刑復通[2016]1號刑事申訴復查通知書。根據《刑事訴訟法》第二百四十一條、二百四十三條之規定,申請人特申請貴院提起抗訴。理由如下:
申請事項 
1、撤銷大名縣人民法院(2013)大刑初字第13號刑事判決。
2、撤銷大名縣人民檢察院大檢刑復通[2016]1號刑事申訴復查通知書。
2、對該案立案再審,并依法宣告申訴人無罪。
3、如不予立案,或受理后駁回申請,望在法定期限內出具相關手續。
事實和理由
原審判決適用《刑法》第二百七十五條,以“故意毀壞財物罪”對申訴人定罪科刑,是適用法律確有錯誤。
(一)申訴人推倒非法圈建的圍墻,是法律賦予的正當防衛權力,不應以犯罪論處。
2011年9月,開發商要租用土地搞開發,每畝地可置換一套房子,不要房的給24萬元,二者可任意選擇。被征地村民對此補償辦法表示同意,遂簽定了協議。之后,村干部將要現金的各家戶主身份證收走,說是辦銀行卡,三天以后把款打在上面。停有幾天,村干部把身份證送了回來,說是又不搞開發了,地不占了。2012年10月,鎮、村干部稱該宗地塊要被重新征用,是縣里要建設第二水廠。這次征地每畝補償4.3萬元,與上次補償每畝相差近20萬元。村民不同意低價征地,多次請求縣里照顧村民合理訴求未果。
與此同時,時任征地指揮長、縣政協主席趙志峰利用村委會的喇叭講話,說是現在征地是政府行為,一畝地四萬三,誰賣高價都犯法,以后就沒有人賣高價了,如果有人賣高價了,我給你們補齊!
    趙主席承諾,村民似信非信。申訴人和部分村民不情愿地按捺手印。但事隔只有十多天,村里又一宗耕地需要征用,每畝補償價格卻為八、九萬元。村民根據趙主席的承諾,相約去縣政協找曾任大名鎮黨委書記、縣政府副縣長的趙志峰主席要求補齊征地款,公平地解決訴求。在縣政協辦公室,趙主席明確表態:“我向縣委、政府反映你們提出的問題,盡快給老百姓解決。如果有人強行動工,你們就推倒他的圍墻。”當時有李章海、李會靈、李養臣、成書婷、邢喜榮、沈秋峰、程洪嶺、劉玉芹、趙永霞、張金煥、張貴廷、成月芳、葉軍強、李強、谷*真、王保*等30余人在場。也有公安干警在場錄音錄像。
申訴人和部分村民多次請求縣里兌現當初“補齊”的承諾。豈料,未能等來縣里明確答復。而原任縣委書記邊飛的朋友、臨漳縣的張某,卻違反《土地管理法》第十六條“在土地所有權和使用權爭議解決前,任何一方不得改變土地利用現狀。”的規定,搶先在明知有爭議的耕地上非法圈占壘砌圍墻。
2013年元月6日,申訴人和部分村民依據正當防衛的法律規定與趙志峰主席的明確表態,自發來到施工現場,將開發商非法圈占的圍墻推倒。
刑法第二十條第一款規定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛,不負刑事責任。”故一審判決以毀壞財物罪對申訴人處以刑罰,是適用法律確有錯誤。
(二)、對申訴人定罪量刑的關鍵證據,違背事實和邏輯。
縣法院對申訴人以故意毀壞財物罪處刑的關鍵證據是:“大名縣價格認證中心涉案物品價格鑒定結論書及其補充鑒定,證明被損壞圍墻全長1014.10米,在鑒定基準日的價值為38333元。”
該鑒定根本不能作為定罪量刑的證據采用。理由:(1)、法律規定,在土地使用權存在分歧的情況下,任何一方不得改變土地利用現狀。而開發商張某依仗與原任縣委書記邊飛的特殊朋友關系,違法壘砌的圍墻,不屬于合法財產,不應損失價值。(2)開發商非法壘砌的圍墻,材料一是紅磚,二是就地取材的泥土,并非普遍意義上的圍墻。就普通老百姓來說,圍墻也會用紅磚和水泥沙石壘砌。否則,就沒有實用價值。顯然,這是官商狼狽為*預謀的陷阱。(3)、當事人將非法壘砌圈占的圍墻推倒,泥土并未消失,紅磚依然存在。故該鑒定“水分”巨大,根本不能作為證據。
(三)、《刑法》總則第十六條規定:“行為在客觀上雖然造成了損害結果,但是不是出于故意或者過失,而是由于不能抗拒或者不能預見的原因所引起的,不是犯罪。”
按照犯罪構成理論,任何犯罪必須具備犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面這四個要件,缺一不可。否則,不是主觀定罪,就是客觀歸罪,亂判濫罰冤及無辜。
申訴人根本沒有犯罪的動機,不存在犯罪主觀方面。作為失地農民,維護自身合法權益,力求得到合理補償,是申訴人的根本目的。一審判決罔顧事實客觀歸罪出入人罪。且判決書對申訴人“故意毀壞財物”的動機、前因也只字未提。
(四)、《刑訴法》第六條規定:“人民法院、人民檢察院和公安機關進行刑事訴訟,必須依靠群眾,必須以事實為根據,以法律為準繩。對于一切公民,在適用法律上一律平等,在法律面前,不允許有任何特權。”
該判決采信的證據中,證人劉存、王會民、李盛飛、李來安等人證明以及申訴人供述,參加推圍墻的至少有二十余人。
本案沒有充分的證據,證明五名申訴人,在推墻中所處的主導地位和主要作用。對五名申訴人論罪科刑,違反“以事實為根據,以法律為準繩”的法律原則。
(五)、不排除“申訴人”過失毀壞財物的行為。
善良純真老實本分,是農民固有的特質。樸素率直的村民,把圍墻視作維權的障礙物,認為推墻有法律支持,有趙志峰主席的許諾,是合法合理的。
根據《刑法》第十五條的規定,當事人不排除有過失毀壞財物的行為,但未達到刑罰標準,構不成犯罪。
村民推墻的過程,自始至終都有公安民警在場監視、錄像,他們沒有告誡村民推墻是“毀壞財物行為”,而是說“推吧,別砸著腳就行。”另外,辦案人員在訊問被告人時,一是不叫被告人說出其他參加推墻人員名單,二是不記錄被告人所說的其他參加推墻人員名單,三是不記錄或不讓說為什么推墻的原因。
2015年10月16日,申訴人將申訴材料交給大名縣檢察院。縣檢察院2016年4月21日告訴我們不予立案。就這樣長達六個多月的期盼,申訴人等來了不予抗訴的法律文書。
在致縣檢察院的訴狀中,申訴人請求檢察院機關依法調取:
(1)趙志峰的證言,即其在村部喇叭上講的“現在征地是政府行為,一畝地四萬三,誰賣高價都犯法,以后就沒有人賣高價了,如果有人賣高價了,我給你們補齊!”
(2)在縣政協辦公室,失地農民和趙志峰的對話錄音錄像,即趙志峰講:““我向縣委、政府反映你們提出的問題,盡快給老百姓解決。如果有人強行動工,你們就推倒他的圍墻。”
(3)公安民警在推墻現場表態的錄音錄像,即公安民警不但不阻止推墻,而是縱容推墻,說是“推吧,注意安全,別砸著腳就行。”
(4)復核大名縣價格認證中心鑒定結論。
縣檢察院只是調取了公安民警不阻止推墻、縱容推墻的錄音錄像,驗證申訴人舉此證屬實。
申訴人絕對構不成犯罪,其理由:
一、如果時任縣委書記邊飛與開發商張某之間不存在權錢交易,本案就不會發生。
二、如果開發商張某不依仗邊飛的淫威,違法搶先壘砌圍墻,失地農民就不會去拆。拆圍墻應屬于正當防衛。
三、如果征地指揮長、縣政協主席趙志峰不許可,申訴人就不會去拆開發商張某非法圈占的圍墻。在縣政協辦公室,趙主席明確表態:“我向縣委、政府反映你們提出的問題,盡快給老百姓解決。如果有人強行動工,你們就推倒他的圍墻。”這既有人證,又有錄音錄像。
四、如果不是“紙糊的”圍墻,失地農民是推不倒的。開發商非法壘砌圍墻是權宜之計,其實質是懼怕失地農民阻止其非法施工。該圍墻構成的材料,一是紅磚,二是就地取材的泥土,并非普遍意義上的圍墻。就普通老百姓來說,圍墻也會用紅磚和水泥沙石壘砌。否則,就沒有實用價值。經測試,用水泥沙石壘砌的磚墻,任憑多少人去推,也紋絲不動。真正意義上的圍墻,失地農民是推不倒的。
五、如果公安干警不縱容,而是警告、制止,申訴人會停止推圍墻的。村民推墻的過程,自始至終都有公安民警在場監視、錄像,他們沒有告誡村民推墻是“毀壞財物行為”,而是說“推吧,別砸著腳就行。”縣檢察院曹科長認可該錄像存在。
六、最關鍵的是,申訴人沒有犯罪故意,不構成故意犯罪。
七、多人參與的行為,要5人承擔責任,縣法院是主觀定罪客觀歸罪。


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咨詢人非常感謝回答咨詢的朋友!特此致謝。
咨詢人認為申訴人不構成犯罪。如果有專家認為他們構成犯罪,懇求閣下能賜教讓申訴人信服的理論。
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李柏智律師
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·主任律師,業務高效、進取、誠信,現為韶關市律協刑事專業委員會委員及韶關仲裁委員會仲裁員。
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李丹律師
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李柏智律師
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·本人大學畢業后1997年底參加原懷化市首(末)屆公務員考試,以優異的成績成為當年唯一進入原懷化...
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